Является ли единственный учредитель бенефициарным владельцем для своего предприятия

Что такое бенефициарный владелец юридического лица

Бизнес юрист > Корпоративное право > Кто является бенефициарным владельцем, что говорит закон

Вопрос, кто является бенефициарным владельцем компании, часто задают банки, налоговые и антимонопольные органы. Интересует ответ на него и контрагентов при заключении договоров или государственных контрактов. Требование об установлении реальных лиц, получающих выгоду от деятельности компаний, предусматривается международными конвенциями о противодействии отмывания криминальных средств.

Кто такой бенефициар

Это понятие впервые появилось в российском законодательстве вместе с введением норм, посвященных противодействию легализации теневых доходов. В целях определения истинных получателей выгоды от деятельности клиентов банка лицо или несколько лиц должны отвечать следующим признакам:

• прямо или косвенно, с использованием промежуточных компаний или различных видов передачи долей или акций в доверительное управление, владеть компанией
• не будучи владельцем, существенно влиять на то, какие решения принимают органы управления фирмой

Бенефициар может быть только физическим лицом. Он часто не указывается в качестве учредителя в Уставе или не фигурирует как акционер в реестре АО, но именно он является конечным получателем доходов от деятельности компании.

В законе оговорено, что владение более 25% долей или акций в капитале или возможность контроля действий фирмы уже делают физическое лицо бенефициаром. Контроль может выражаться разными способами, например, более половины членов совета директоров назначены из списка, предложенного одним акционером. Лицо будет признано контролирующим, если удается установить, что оно:

• принимает решение о совершении сделок
• определяет, на каких условиях они будут происходить
• решает, какие финансовые операции совершает компания, как распоряжается средствами
• влияет на определение размеров дивидендов и иных выплат акционерам и учредителям

Видео о бенефициарных владельцах:

Пример запроса о бенефициарном владельце

Один из наших клиентов в ходе проведения выездной налоговой проверки получил

.

Для чего? Здесь, по нашему мнению, цель была не совсем стандартной — налоговый орган рассчитывает выявить реального бенефициарного владельца, чтобы по итогу проверки (в случае невозможности взыскать сумму доначислений с ООО) привлечь собственника к субсидиарной ответственности. При получении таких запросов нужно четко понимать, для чего понадобилась информации контролирующим органам, и быть очень осторожным при составлении ответа. Разберемся, как реагировать на такие запросы.

Законодательное регулирование

Правовые нормы пришли в национальное право из международных соглашений. Впервые термин применительно к корпоративному праву появился в нормативных актах страны в 2013 году. Ранее вместо него употреблялись такие понятия, как:

• контролирующее лицо
• аффилированное лицо
• заинтересованное лицо

Ни один из этих терминов полностью не определял понятие. Требование о раскрытии конечного бенефициара ранее часто предъявлял ФАС РФ при согласовании сделок, но это оно основывалось на внутренних нормативных актах.

В 2012 году законодательство о государственных закупках начало предъявлять требования к поставщикам о раскрытии их конечных выгодоприобретателей. Ситуация стала основанием для внесения в законодательство четких формулировок. Поправки, принятые в 2013 в ст.3 115-ФЗ, посвященного борьбе с легализацией незаконных доходов, дали четкое описание понятию. Принципы работы банков с этой информацией установлены постановлением ЦБР №499-П. Нормативный акт определяет:

• критерии, по которым определяются истинные владельцы
• документы, которые подают клиенты или истребуют кредитные организации
• как следует вести досье клиента и отражать в нем нужные данные

Бенефициар – это гендиректор или учредитель

На вопрос, является ли генеральный директор или учредитель бенефициаром, однозначного ответа дать нельзя. Но если не возникает возможности однозначно установить в качестве такового иное лицо, например, в случае наличия среди акционеров только лиц, пакет которых не превышает 1-2%, единоличный исполнительный орган, по собственной воле определяющий особенности работы компании, будет им признан.

Для установления конечного получателя дохода от работы компании банки вынуждены проводить процедуры идентификации, часто превращающиеся в настоящие расследования. Кредитные организации вправе запрашивать требуемую информацию у любых источников, среди которых:

• реестродержатели
• контрагенты
• владельцы различных баз данных

Те в ответ обязаны предоставлять запрашиваемые документы и информацию. Идентификация не требуется, если операции по счетам фирмы не превышают 15 000 рублей. Клиенты ежегодно должны обновлять для банков сведения о своих бенефициарах. Раскрывать информацию их обязывает ст. 6.1 закона. Согласно нормам этой статьи:

• компания обязана иметь сведения о своих реальных владельцах. Это значит, что она должна самостоятельно выявлять их, опрашивая акционеров и учредителей
• информация должна обновляться раз в год
• она должна храниться не менее 5 лет
• акционеры и учредители обязаны отвечать на требования о предоставлении информации
• полученные сведения по запросу предоставляются ФНС или иным уполномоченным органам
• сведения раскрываются при публичном раскрытии информации, предусмотренном для АО

Разница между бенефициаром и выгодоприобретателем

Термин выгодоприобретатель часто встречается в таких гражданско-правовых отношениях как страхование или доверительное управление. Но появляется это определение и в отношениях, связанных с исследованием направления денежных потоков. В этом случае для банка выгодоприобретателем окажется лицо, к выгоде которого клиент ведет свою работу. Он может не быть участником или акционером, но, например, получать все доходы от деятельности организации на основании какого-то соглашения между ним и акционерами.

Смежные понятия: что значит «бенефициар»

«Выгодоприобретатель» и «бенефициар» — в чём разница? На практике эти понятия чаще всего употребляются как синонимы, хотя в отдельных случаях между ними могут быть отличия. Также важно знать, что один и тот же человек одновременно может являться и бенефициаром и выгодополучателем, а иногда — только последним.

В обоих случаев в этом качестве выступают физические и юридические лица. Их главное сходство состоит в том, что они получают вознаграждение от предоставления своего имущества в пользование по договору аренды, доверительного управления или по иному соглашению.

Среди различий можно назвать:

1. В частной собственности бенефициара находится минимум четверть всего имущества, что даёт ему право управлять юридическим лицом, принимать стратегические решения и назначать на руководящие посты.
2. В большинстве сделок выгодоприобретатель очевиден, в то время как установить бенефициара не всегда просто.

Конечным бенефициаром или выгодоприобретателем частных компаний всегда является физическое лицо.

Как становятся бенефициарным владельцем юридического лица

Для компании в качестве бенефициара может быть признан широкий перечень физических лиц. Это:

• те, кто является прямым собственником 25% и более в уставном капитале
• те, кто владеет капиталом через третьих лиц (это иные юридические лица)

Таким образом, стать бенефициаром можно:

• учредив компанию с условием, что доля в уставном капитале составляет не менее 25%
• приобрести такую долю у предыдущего собственника
• купить акции юридического лица, владеющего тем же процентом в уставном капитале клиента

Лицо является бенефициаром вне зависимости от того, содержатся ли данные о нем в Уставе, в реестре или в базе данных, которые ведет компания. Иногда фирмы стараются избежать раскрытия истинных владельцев, если по факту они являются собственниками офшоров, которые, в свою очередь, владеют долями в компании. Если такие сведения отсутствуют и не предоставляются по запросам правоохранительных и иных уполномоченных органов, это может свидетельствовать о попытках:

• скрыть криминальные доходы
• уклонится от уплаты налогов

Реальные получатели выгод от деятельности фирм могут маскироваться различными способами, оказывая при этом влияние на решение ключевых вопросов. Среди таких способов может быть выдача доверенности на голосование или управление счетами, оформление акций оффшорных компаний на предъявителя, использование схем номинальных владельцев или доверительного управления.

Раскрытие информации о бенефициарах на видео:

В большинстве случаев реального владельца можно установить, воспользовавшись такими базами данных как СПАРК или картотека газеты Коммерсантъ.

В качестве примера можно привести ситуацию, когда участником ООО становится компания, резидент Кипра. 100-процентным акционером кипрской компании фирмы стала компания, расположенная на Британских Виргинских островах, ее 100-процентным оказывается российский гражданин Иванов. Именно он признается бенефициарным владельцем ООО, но выявить эту цепочку без согласия участника невозможно.

Бенефициарный владелец – это любой учредитель или конкретно директор

Здесь все очень просто. По большому счету никакого существенно значения не имеет, является ли бенефициар совладельцем, гендиректором или же учредителем общества. Самое главное, чтобы конкретное лицо в точности соответствовало определению, приведенному в 115-м законе.

То есть, по сути, человек, именуемый бенефициаром, может:

• оказаться одновременно и формальным и фактическим владельцем субъекта хозяйственной деятельности;
• при этом занимать пост директора либо неофициальным порядком принимать решения, влияющие на деятельность компании, уступив руководящую должность другому.

Здесь особого значения не имеет, закреплена ли за ним доля в капитале юридически или же нет. Впрочем, в подавляющем большинстве случаев, бенефициарный владельцем именуют непосредственно учредителя предприятия. Но это не означает, что подобный статус не переходит лицу приобретшему требуемую долью в уставном капитале впоследствии. В практике очень часто встречаются случаи, когда бенефициаром оказывается основатель компании, владеющей главной долей конкретного субъекта экономической деятельности.

Давайте рассмотрим пример. Смутьянову принадлежит 65 процентов АО «Конь». Последнее при этом владеет 75% ПАО «Спринг». Получается, что господин Смутьянов по факту не имеет в наличии ни одной акции последнего предприятия, но при этом все же считается совладельцем «Кисы», хотя, конечно, только косвенным. Теперь следует выяснить, может ли он именоваться бенефициаром? Тут потребуется рассчитать долю. Порядок действий такой: 0,65 × 0,75 = 0,4875. То есть получается, что у Смутьянова 48,75% капитала. Из этого следует однозначный вывод: названный делец имеет рассматриваемый статус.

Как становятся бенефициаром физического лица

Законодатель в ст. 3 Закона № 115-ФЗ в качестве бенефициара физического лица клиента-банка признает именно это физическое лицо. Единственным доказательством с его стороны будет паспорт. Требование устанавливать такое лицо предусмотрено конвенцией ФАТФ, подписанной Россией, поэтому в досье клиентов кредитных организаций эта графа должна быть заполнена.

Таким образом, в отношении физического лица никто кроме него самого не может быть признан бенефициаром, за небольшим количеством исключений.

Если лицо не обладает полной дееспособностью, то есть является ребенком или в отношении его судом было вынесено решение о признании его частично недееспособным, бенефициаром гражданина может быть признан законный представитель:

• им может быть родитель
• опекун

С точки зрения правоохранительных органов, в схемах кредитных и иных мошенничеств, где для получения средств привлекаются студенты или безработные, бенефициаром по данным схемам признается организатор преступной группы.

При этом формальных отношений найма не возникает, и наличие отношений доказывается средствами, находящимися в арсенале следователей.

Кто должен вести учет бенефициаров

Учет сведений о лицах, владеющих фирмами или контролирующими их работу, ведется самими компаниями. Эта обязанность на них возложена изменениями в 115-ФЗ от 2021 года. Внутренний реестр ведется должностным лицом, уполномоченным внутренними документами. Чаще всего, для акционерных обществ таким лицом бывает корпоративный секретарь или секретарь совета директоров, в ООО реестр владельцев может вести секретарь, отдел по делопроизводству или один из заместителей директора.

Обязанность по ведению и обновлению учета лучше оформить в приказе и должностной инструкции.

Невыполнение требований закона по сбору, обновлению и предоставлению информации по запросам может привести к штрафам, поэтому лицо, ведущее реестр должно знать и о своей персональной и дисциплинарной ответственности.

Кому необходимо знать конечного бенефициара

ФСБ, органы росфинмониторинга и антимонопольная служба интересуется всей цепочкой главенствующих фигурантов компании. При возникновении острой необходимости данные органы желают в рамках закона получать справку о бенефициарах с отсрочкой в 5 дней. Информацию следует представлять с помощью электронного сервиса (возможно на носителе: диск, флэшка). При обнаружении ошибки на исправление дается еще трое суток.

Представляемые сведения о конечных бенефициарах:

1. ФИО.
2. Гражданство.
3. Датировка рождения
4. Нумерация и сведения из паспорта.
5. Информация по миграционной карте при ее наличии.
6. Разрешение на пребывание в России при отсутствии российского гражданства.
7. Адрес регистрации по паспорту или отдельному бланку (временная прописка).
8. ИНН.

Открытым остается вопрос о том, кто подает в указанные выше органы необходимые сведения о цепочке. В ответственность самого бенефициара это не входит. Однако, раскрывать эти сведения предстоит самой компании, а также работающими с ней финансовыми учреждениями. До 2021 года круг лиц, обязанных предоставлять сведения, был намного уже. В соответствии с 115 ФЗ о противодействии незаконной легализации финансов.

Однако, благодаря 215 ФЗ (внесшему коррективы в 115 ФЗ) такое обязательство возложили на всех без исключения юридических лиц. Информационное письмо Росфинмониторинга, комментирующее такое нововведение, подтверждает содержание закона и отдельно статей относительно цепочки собственников организаций.

Цепочка действий для вычисления такого лица, как конечный бенефициар:

1. Выявляется последовательность участия одной организации в другой.
2. Высчитываются доли такого прямого участия.
3. Калькулируется сумма долей прямого участия одной организации в другой.

Кому нет необходимости афишировать сведения о бенефициарах:

• госструктуры (в том числе на федеральном и на территориальном уровне);
• некоммерческие государственные фонды (вне бюджета);
• российские организации, оперирующие суммами менее 15-ти тысяч рублей по единичным процедурам;
• российские корпорации или организации, процентов активов которых принадлежит следующим субъектам: РФ, субъекты России, муниципальные образования;
• международные компании;
• иные страны или их обособленные административные территории (если ни имеют собственную правоспособность);
• субъекты, выпускающие ценные бумаги (допущенные к торгам, раскрывающим информацию о данных бумагах);
• иностранные компании, ценные бумаги которых пропущены на зарубежную биржу с учетом требований ЦБ;
• зарубежные корпорации без образования юрлица, форма которых не предполагает конечного бенефициарного собственника как такового (в том числе в лице исполнительной ячейки).

Если юридическое лицо не в состоянии выявить конечного бенефициарного владельца по прошествии всех необходимых для этого процедур, то оно передает информацию в запрашиваемые надзорные органы и федеральные службы документальные подтверждения всех осуществленных действий по данному вопросу. Здесь подразумеваются запросы учредителям, собственникам и т.д.

Неисполнение юрлицом внеплановых работ и плановых обязательств по выявлению, хранению и передаче данных о конечных бенефициарных собственниках влечет административное наказание (штрафное санкционирование). Последнее осуществляется с учетом статьи 14.25.1 КоАП: должностные лица — от 30 до 40 тысяч рублей, юридические лица — от 100 до 500 тысяч рублей.

Кто запрашивает сведения о бенефициарах

По логике закона сведения о бенефициарах запрашивают банки и ФНС. Но часто эта информация требуется и другим организациям, среди них:

• ФАС РФ запросит эти сведения, если ей направлено ходатайство о согласовании сделок по слиянию или присоединению
• государственная компания попросит предоставить эти данных в пакете документов, необходимых для участия в тендере
• правоохранительные органы поинтересуются этим вопросом, при расследовании преступлений
• службы финансового мониторинга – для решения своих вопросов

Предоставление данных необходимо для решения задач финансовой безопасности страны. Истребование сведений призвано решать такие важные для государства вопросы, как противодействие:

• легализации доходов, полученных криминальным путем
• финансированию терроризма, кибер-терроризма, иной преступной деятельности
• сознательному сокрытию налогооблагаемой базы, уклонению от уплаты налогов, агрессивным способам налогового планирования
• выводу средств за пределы РФ

Сведения, переданные компетентным органам, не могут быть разглашены третьи лицам. Если это происходит, это может стать основанием для судебного иска.

Государственные компании часто включают все свои договоры в требования к контрагентам указывать владельцев и своевременно обновлять сведения при их изменении. Нарушение этого условия может стать основанием для расторжения договора.

Права бенефициарных владельцев

Закон не предоставляет бенефициарным владельцам каких-либо дополнительных прав, кроме тех, которые по закону принадлежат акционерам, участникам ООО или руководителям компаний. Это понятие не имеет собственной корпоративно-правовой природы. Среди прав собственников:

• возможность распоряжаться своей долей или пакетом акций с соблюдением ограничений, если они установлены законом или Уставом
• право голосовать на общих собраниях
• право выдвигать представителей в совет директоров фирмы
• право контролировать работу исполнительного органа, запрашивая документы или выдвигая представителей в состав счетной комиссии
• право оспаривать в суде решение директора или общих собраний
• право на получение дивидендов или части прибыли от работы ООО

Также они могут запрашивать у компании сведения о той информации, которая находится в реестре и корректировать ее, своевременно обновляя данные. Если конечный владелец не напрямую участвует в капитале компании, а через ее учредителей, то для повышения степени своего контроля он может включить в Устав запрет на принятие существенных решений без учета его мнения, выраженного, например, в виде их одобрения советом директоров.

Минимизировать свои риски бенефициар может, если передаст свое имущество – акции или доли в траст (в доверительное управление).

Но, если владелец продолжил контролировать деятельность компании, давая указания, обязательные для выполнения, его признают бенефициаром вне зависимости от того, в каком правовом режиме находятся акции и доли.

Что такое конечный бенефициарный владелец юридического лица и какие его права

Поскольку конечным бенефициаром является лицо, получающее прибыль от деятельности ООО, оно обладает правами, которые отличаются от тех, что есть у учредителей фирмы. В некоторых ситуациях они могут быть сведены к минимуму, однако в таком случае соответствующие условия должны быть прописаны в правоустанавливающем договоре.

Бенефициарный собственник – это лицо, которое обладает определенными возможностями в отношении установления ответственности номинальных управляющих за деятельность, нарушающую права приобретателей прибыли.

Кто такой конечный бенефициар для компании и что он может делать

• Передавать свои права.
• Опосредованно участвовать в голосовании на собраниях акционеров.
• Голосовать в процессе выбора нового руководтства.
• Принимать решения, важные для фирмы (смена уставного капитала или профиля деятельности АО).

Рассматривая конкретнее, бенифициар – это учредитель или генеральный директор, отметим, что это может быть и тот, и другой. Главное – получение выгоды и совершение действий в своих интересах. В любом случае,

В некоторых случаях компания может существовать без номинальных управляющих – ее фактический владелец и приобретатель прибыли одно лицо, обладающее всеми полагающимися правами и обязанностями. Бенефициар и учредитель компании – это одно и тоже только при соблюдении определенных условий. В частности, если субъект обладает ¼ доли от общего пакета управления организации. Для того чтобы защитить себя от произвола управляющих бизнесом нужно заключить договор доверительного управления. Он помогает отстранить нарушителей от занимаемых должностей без лишней бумажной волокиты. Более того, если из-за нарушений получатель прибыли понес финансовые потери, их можно будет компенсировать за счет бывших директоров.

Бенефициарный владелец – это полноценный субъект права, который обладает не только обязанностями по раскрытию данных о себе, но и правами. В частности, если в отношении него будут совершены неправомочные действия, ему разрешено подавать в суд.

Какими могут быть основания для подачи в суд

• несоблюдение условий договора;
• ведение компанией незаконной деятельности;
• препятствование осуществлению деятельности, которая связана с контролем над деятельностью компании;
• ущемление интересов путем сокрытия отдельных сведений;
• другие обстоятельства, сокращающие прибыль выгодоприобретателя.

Ответственность лиц

Ответственность за уклонение о предоставлении информации о бенефициарах может быть разнообразной. Как минимум, непредставление сведений банка приведет к отказу в открытии счета. Если сведения не направлены ФНС по их запросу, компания и ее должностные лица могут оказаться под угрозой административной ответственности. Правильность того, насколько банк приложил усилия к выявлению конечных владельцев, проверяется Финмониторингом. Выявление пренебрежения ведением досье и проведение работы по поиску собственников может привести к предписанию об устранении нарушений.

Требование по учету бенефициарных владельцев и предоставлений сведений о них прибавило работы и компаниям, и банкам. Но оно повышает прозрачность деловой сферы и снижает риски финансирования терроризма.

Источник