Создать совместное предприятие с иностранным капиталом

Совместное предприятие с иностранными инвестициями в 2021 году

Иностранные инвестиции (в виде нефинансовых активов и финансовых вложений) в экономику РФ на сегодняшний день играют важную роль. Россия имеет достаточно высокую инвестиционную привлекательность. В связи с этим открываются совместные предприятия с иностранными инвестициями. Совместное предприятие – это предприятие, любой организационно-правовой формы, образованное двумя и более юридическими и (или) физическими лицами, сформированное для цели ведения рентабельного бизнеса. Рассмотрим основные преимущества и недостатки вложений иностранных инвестиций.

Нормативное регулирование совместного предприятия с иностранными инвестициями

Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 N 129-ФЗ регулирует порядок создания и регистрации юридических лиц и ИП в том числе совместные с иностранными инвесторами

«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ регулирует порядок создания и ликвидации предприятий (что применимо, в частности, к совместным предприятиям)

Постановление Правительства РФ от 30.06.1995 N 657 «О Российском центре содействия иностранным инвестициям при Министерстве экономики Российской Федерации»

Постановление Госкомстата РФ от 26.07.1995 N 106 «Об утверждении форм федерального государственного статистического наблюдения за внешнеэкономической деятельностью»

Налоговый кодекс Российской Федерации часть 2 (НК РФ ч.2) 5 августа 2000 года N 117-ФЗ

Цели открытия совместного предприятия

Совместное предприятие на территории РФ может быть любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством. Мировое сотрудничество рассматривает реализацию основной цели предпринимательской деятельности – финансовый эффект. Для достижения этой цели, совместное предприятие создается реализации таких задач:

• внедрение на новый рынок товаров и услуг
• привлечение инвестиций в экономику страны
• увеличение экспорта товаров посредством выхода на иностранные рынки
• импортозамещение
• расширение территории рынка, новые партнерства
• открытый доступ к новым ресурсам
• упрощения модернизации и использования инноваций
• снижение виляния факторов рисков (общий риск делится на количество партнеров)
• совершенствование налоговой системы

Ограничения для иностранных инвесторов

Существуют определенные ограничения для цели обеспечения защиты национальных интересов РФ, но при этом формирование благоприятного климата для иностранных инвесторов. Законодательством установлены такие ограничения, как в области обеспечения обороны страны и безопасности государства и список включает в себя 45 видов деятельности (ст.6 Закона №57-ФЗ). Законом предполагается согласования и установление контроля иностранного инвестора над организацией.

Открытие совместного предприятия

Создание и ликвидация организации с иностранным капиталом регулируется ГК РФ. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранным капиталом, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Регистрационные данные включаются в ЕГРЮЛ для общего ознакомления. Юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в этот реестр.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган и осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа.

Документы по регистрации могут быть направлены почтовым отправлением, представлены лично, через нотариуса в форме электронных документов, подписанных электронной подписью нотариуса, через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг, а также направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, через Госуслуги. Представление документов в регистрирующий орган лично или через МФЦ осуществляется заявителем или его представителем на основании нотариально заверенной доверенности, с ее приложением к представляемым документам.

К оформлению документов для регистрации установлены Правительством РФ. При этом заявитель указывает паспортные данные или данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при наличии).

При государственной регистрации при создании юридического лица представляются:

• подписанное заявителем заявление о государственной регистрации
• решение о создании юридического лица в виде протокола, договора
• учредительные документы юридического лица
• выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны или другое по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя
• документ об уплате государственной пошлины.

При регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

• руководитель действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица
• учредитель или учредители юридического лица при его создании
• руководитель юридического лица, выступающего учредителем
• конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации

Датой представления документов при государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. В день получения документов орган выдает расписку в получении документов с указанием перечня и даты получения заявителю.

Регистрирующий орган должен обеспечить учет и хранение всех представленных документов и не должен требовать представление документов не установленных Федеральным законом.

Проверка достоверности сведений, включаемых или включенных ЕГРЮЛ, проводится в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности, посредством:

• изучения имеющихся документов и сведений и возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем;
• получения объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проверки
• получения справок и сведений в соответствии с проведением проверки
• проведения осмотра объектов недвижимости
• привлечения специалиста или эксперта

Государственная регистрация не может быть осуществлена в случае установления недостоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ. Если у регистрирующего органа имеются основания для проведения проверки достоверности сведений он вправе приостановить государственную регистрацию до дня окончания проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, но не более чем на один месяц. Срок для представления заявителем документов и пояснений не может быть менее чем пять дней.

Ответы на распространенные вопросы

Вопрос №1: Когда организация приобретает статус организации с иностранными инвестициями?

Ответ: Такой статус организация приобретает со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора и с этого дня организация и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами как организации с иностранными инвестициями. Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников.

Вопрос №2: Как производится оценка вложения капитала в уставный (складочный) капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями?

Ответ: Оценка вложения капитала осуществляется в валюте РФ.

Источник

Создаем совместное предприятие: ключевые вопросы организации

Вашему вниманию предлагается статья с описанием ключевых мероприятий по созданию совместных предприятий с иностранным элементом (в дальнейшем – СП).

Предметом статьи не являются корпоративные права и обязанности сторон в СП, правовой статус СП и вопросы юридического оформления отношений сторон СП.

Для целей статьи предполагается, что российский участник уже осознал необходимость партнерства, провел анализ возможных видов партнерств, остановил свой выбор на создании совместно с иностранной компанией хозяйственного общества в российской юрисдикции, понимает свой вклад в СП и осознает, какой вклад нужен от партнера.

Партнеры: кто они?

Предположим, что существует российская компания, занимающая свою нишу на рынке, которая имеет запрос от потребителя представить новый и более технологичный продукт.

Компания изучает представленные на рынке технологии конкурентов с учетом требований потребителя и приходит к выводу, что необходимая технология на российском рынке не представлена. Но нужной технологией владеет иностранная компания, заинтересованная во входе на российский рынок совместно с локальным партнером. Иностранная компания желает расширить географию деятельности и ищет в России партнера для выхода на рынок или локализации своего продукта.

Партнерство в этом случае выгодно всем: иностранная компания опередит конкурентов, заняв российский рынок или дав на локализованный продукт лучшую цену, российская компания удовлетворит потребителя, предложив нужный продукт.

О чем договариваться с партнером?

До того, как приступать к переговорам с партнером, нужно определиться с перечнем принципиально важных для переговоров вопросов и со стартовой переговорной позицией по таким вопросам.

С партнером изначально нужно достичь договоренности по следующим вопросам:

• стратегическое видение СП;
• продукт СП, его качество и стоимость;
• потребитель продукта СП;
• география действия СП;
• бизнес-план СП;
• вклады и роль каждого из участников СП;
• партнерская поддержка СП;
• условия о неконкуренции участников СП между собой и с СП в географии действия СП;
• срок запуска СП;
• срок начала поставок продукта на рынок;
• функциональные зоны ответственности в СП и в органах управления;
• организационно-правовая форма СП;
• корпоративные права и обязанности участников СП и применимое право;
• договорная схема поддержки СП его участниками.

Проектный подход к созданию СП.

Внутри компании создается команда, которая будет участвовать в проекте по созданию СП, и назначается руководитель проекта. Руководителем проекта логично назначать, например, руководителя функционального подразделения в компании, отвечающего за продукт. Если компания ведет несколько проектов по созданию СП с разными партнерами, целесообразно ввести в проектную команду позицию координатора, отвечающего за взаимодействие проектных команд с партнерами.

Стартовую переговорную позицию должны одинаково понимать все участники команды и сотрудники компании, вовлеченные в переговоры с потенциальным партнером.

Рекомендуется создать файл, где будет указан состав команды, руководитель команды, зоны ответственности каждого члена команды, его контакты и фотография, и обменяться такими данными с партнером.

На старте переговоров необходимо договориться с партнером о регламенте и документообороте. Можно предоставить право участникам команды обеих сторон общаться между собой напрямую, можно ввести принцип «одного окна». Если стороны выбирают «одно окно», важно обеспечить оперативность распределения внутри команды входящих запросов и оперативную обратную связь. Если стороны решат дать участникам своих команд возможность прямого общения, то важно постоянно обновлять информацию о статусе проекта и поддерживать внутри команды одинаковый уровень информированности по проекту.

На сроки продвижения по план-графику могут влиять внутренние процедуры партнера, включая compliance, которые должны быть пройдены для одобрения создания партнерства и условий участия в партнерстве. Поэтому рекомендуется командам представить друг другу информацию о том, каким образом внутренние процедуры каждой из сторон могут повлиять на сроки переговоров.

Начало переговоров. Фиксация намерений сторон.

На начальной стадии стороны подписывают, как правило, два документа – меморандум о намерениях и соглашение о неразглашении информации.

В меморандуме о намерениях (аналоги – меморандум о взаимопонимании, письмо о намерениях) стороны констатируют присущие им компетенции, подтверждают взаимный интерес к изучению возможности создать СП и проведению переговоров, определяют применимое право и судебный орган, который будет рассматривать споры сторон. Партнер также может настаивать на том, чтобы российская компания на период действия меморандума не проводила аналогичных переговоров с конкурентами.

В меморандуме нужно определить срок, в течение которого стороны выполняют технико- -экономическое обоснование возможности создания СП и обязаны принять решение о целесообразности создания СП. В течение этого срока стороны предоставляют друг другу развернутую информацию о себе и своих компетенциях.

Для защиты информации стороны заключают соглашение о неразглашении (нераскрытии информации). В соглашении определяется круг вопросов, по которым представляется информация, перечень лиц, которым такая информация может быть предоставлена, а также судьба информации в случае прекращения соглашения и принятии решения сторонами отказаться от партнерства.

В соглашении также определяются каналы передачи информации. Обратите внимание, что глобальные корпорации могут использовать в своей работе защищенные, но не прошедшие сертификацию в России каналы связи. Поэтому нужно обсуждать способы передачи информации, удовлетворяющие все стороны и снимающие риски нарушения законодательства.

Поскольку стороны могут привлечь для работы по проекту внешних консультантов, в соглашение нужно включать специальные условия о согласовании перечня консультантов, порядке передачи им информации и распространении на консультантов условий соглашения о неразглашении.

На какой базе создавать СП?

Предметом договоренности должен стать также выбор организационно-правовой формы СП. Как правило, если партнер впервые выходит на рынок России, то будет полезно подготовить для него короткую презентацию с представлением АО и ООО, с описанием различий в регулировании и указанием рекомендаций по выбору организационно-правовой формы.

Отдельно нужно осветить вопрос о предоставлении площадки для размещения производства СП. Как правило, если СП создается для выпуска продукта с привлечением новых технологий, то промышленная площадка российской компании советских годов постройки может не подойти для размещения СП, и вот почему. Здания могут не отвечать современным требованиям с точки зрения экологии и логистики, требуют значительных затрат в реновацию и рекультивацию площадки. Высоки и коммунальные издержки на содержание площадки. Современные производства располагаются на компактных территориях. Технологическое оборудование проектируется и поставляется с расчетом на конфигурацию действующего здания. Технологией предусматривается выполнение операций внутри одного здания, так как это позволяет не допустить дополнительные затраты, связанные с неоптимальным маршрутом движения на производстве. Кроме того, если российская компания производит широкую номенклатуру изделий на несовременной площадке, то и внутри компании, и тем более у партнера будут сложности с прозрачностью экономики готового продукта. Партнер будет считать, и небезосновательно, что в стоимости готового продукта будут учитываться расходы на содержание всей площадки и выпуск других продуктов.

Поэтому нужно быть готовым к тому, что с точки зрения будущего СП потребуется обособить новое производство и территориально, предусмотрев для этого отдельные помещения, и юридически, создавая новое юридическое лицо и не используя уже существующее.

Если российская компания пожелает сократить сроки на запуск СП и создаст новое юридическое лицо для будущего СП, предложив партнеру купить в нем долю, то партнер будет вынужден проводить процедуру проверки не только в отношении компании, но и еще в отношении этого нового юридического лица. Поэтому эффект экономии времени может быть и не достигнут.

Бизнес-план СП.

Для принятия решение о создании СП критичными являются разработка и согласование бизнес-плана.

Участниками определяются и согласовываются ресурсы, которыми нужно наделить СП до определенного сторонами срока в бизнес-плане. Достижение заданных показателей будет означать успех деятельности СП.

Стороны могут определить, что в случае недостижения показателей бизнес-плана в отношении СП могут быть предприняты следующие действия:

• ликвидация СП;
• выкуп одним из участников доли другого участника;
• продажа участником или всеми участниками СП третьим лицам.

Под каким брэндом выпускать продукт СП?

Брэндирование продукта СП является темой отдельного обсуждения для партнеров СП.

Нужно принять решение, будет ли продукция СП продвигаться под своим уникальным товарным знаком. Партнеры могут определить, что в товарном знаке СП и упаковке продукта должны быть использованы для узнаваемости элементы товарного знака одного или всех партнеров.

Если товарный знак партнера, который предоставляет право использования своей упаковки, брэнда или отдельного его элемента, не имеет защиты в России и внешних рынках, где планируется продвижение продукта, партнеру необходимо начать, не дожидаясь создания СП, регистрацию товарного знака в России. На период от создания СП до регистрации товарного знака СП и заключения лицензионного соглашения допустимо урегулировать использование элементов упаковки и товарного знака партнера двусторонним соглашением.

Чем заканчивается стадия технико-экономического обоснования возможности создания СП?

По итогам стадии технико-экономического обоснования и завершения переговоров сторон заключают Соглашение о создании СП.

В соглашении о создании СП включаются условия о целях создания СП, продукте, потребителях, географии рынка, условия о неконкуренции партнеров и СП, прикладывается план-график создания СП, обязательства партнеров о передаче в СП производства своих продуктов.

К соглашению прикладываются согласованные сторонами бизнес-план, номинации потребителей на поставку продукта, согласованные проекты корпоративных документов СП (устав, протокол учредительного собрания, корпоративный договор участников), согласованные проекты договоров, которые СП в будущем заключит со своими участниками. Этими договорами могут быть:

• договоры купли-продажи оборудования от партнера в СП;
• договоры поставки комплектации для производства продукта от участников в СП;
• договоры технической поддержки СП;
• лицензионный договор;
• договоры оказания услуг высококвалифицированных специалистов;
• договор аренды о предоставлении площадки для размещения СП;
• договоры подряда на строительные и ремонтные работы по подготовке помещений для размещения СП;
• договор на предоставление собственником сервисных услуг СП.

Что делать в случае неуспеха СП?

Не исключено, что кто-то участников СП примет решение о его выходе, в том числе по причине его неуспеха. В предвидении такого риска следует предусмотреть последствия судьбы хозяйственных договоров на случай выхода партнера из проекта.

Как правило, выход партнера из СП увязывается с прекращением права использовать его брэнд и технологии, промышленную площадку и сервисы на площадке. Такие запреты могут сделать невозможным исполнение действующих договоров с потребителями продукции. Для исключения срыва договорных обязательств СП перед потребителями целесообразно в хозяйственных договорах предусмотреть условия, которые обеспечат работоспособность СП на переходном этапе. Например, стороны могут предусмотреть, что в рамках переходного периода СП будет обязано реализовать товарные остатки накопленной продукции, сменить локацию, последовательно сократить и затем остановить выпуск продукции под брэндом выходящего из СП партнера, продолжая при этом уплачивать договорные роялти, и т.д.

СП не получилось. Что делать дальше?

Неудача с СП заслуживает тщательного анализа и выяснения причин, которые привели к такому финалу.

Возможно, российская компания уже в достаточной степени освоила производство продукта и сможет дальше его выпускать самостоятельно.

Возможно, стоило выбрать не СП, а другую форму партнерства.

И даже при прекращении СП можно договариваться с уже бывшим партнером на получение от него технической поддержки, поставку комплектации, что позволит удовлетворить потребителя.

Желаю всем успехов в построении прочных и эффективных партнерских отношений.

Источник