Под вуалью. Когда предприниматель рискует своим имуществом
Начиная свое дело, каждый предприниматель рассчитывает, что оно будет развиваться и приносить прибыль. И даже те, кто держит в голове план «Б» на случай непредвиденных обстоятельств, надеются никогда им не воспользоваться на практике. Но зачастую к плачевным последствиям приводят вполне безобидные на первый взгляд действия или, наоборот, бездействие. Оказаться в тяжелом положении могут как промышленные гиганты, так и управляющие сравнительно небольших предприятий. Не поможет даже ограниченная ответственность юридического лица, если с руководящего состава «снимут корпоративную вуаль», суть которой как раз заключается в том, что при определенных обстоятельствах причиненные организацией убытки могут быть взысканы с тех, кто стоит у руля.
Разберемся, какие действия управленцев российские и зарубежные суды считают неправомерными и что может поставить личное имущество бизнесменов под удар.
Совершение от имени компании сделок, причинивших имущественный вред ее кредиторам
Это самая распространенная причина для вынесения обвинительного приговора в делах о субсидиарной ответственности. Рассмотрим пример: суд привлек Александра Чиковани (владельцв компании ООО «СК Гефест») к субсидиарной ответственности с помощью высоких технологий. Выяснилось, что он являлся владельцем и администратором домена, на котором располагался официальный сайт «СК Гефест». Кроме того, счета предприятия управлялись с устройств, чьи IP принадлежали либо лично Чиковани, либо подконтрольным ему компаниям.
Достаточно подобных случаев и за рубежом. Бизнесмену С., одному из руководителей Латвийского морского пароходства, было мало тех денег, которые платили ему акционеры. Дополнительную выгоду он получал от передачи в аренду судов, находящихся под управлением возглавляемой им компании. Но не напрямую клиентам, как положено, а через контролируемые им офшорные компании, где и оседала прибыль. К несчастью для господина С., о его мошенничестве стало известно, и Латвийское морское пароходство инициировало иск о взыскании недополученных доходов. Разбиравший это дело судья Майкл Бертон определил, что «снятие корпоративной вуали» в этом случае даст возможность перенести ответственность с компании на контролирующее ее физическое лицо. По его красноречивому выражению, жертва правонарушения может потребовать, чтобы «кукловод» был принужден к исполнению договора, заключенного его «марионеткой». В итоге с недобросовестного руководителя суд взыскал $100 млн.
Вероятнее всего, такой же финал ожидает дело экс-директора небезызвестного немецкого автоконцерна. Скандал, послуживший поводом для расследования, разгорелся еще три года назад, когда американское агентство по охране окружающей среды опубликовало свое исследование о том, что на дизельных автомобилях концерна используется программное обеспечение, способное обходить экологические стандарты. Итогом стали убытки в миллиарды евро и жирное пятно на репутации. В отставку подали многие топ-менеджеры, среди которых был и гендиректор, утверждавший, что не догадывался о манипуляциях. Теперь, когда угроза банкротства стала более чем реальной, концерн пытается доказать обратное и взыскать €100 млн с бывшего главы.
Подводя итог, необходимо отметить, что данное основание применимо в суде при обнаружении любых сомнительных сделок с контрагентами: будь то покупка стульев по цене в три раза выше рыночной загодя до трудностей компании или отсутствие закрывающих документов, подтверждающих оказание услуг или передачу товара подрядчиком.
Утрата или искажение бухгалтерских документов
Все бухгалтерские документы организации обязательны для хранения, так как они содержат значимую информацию о компании. Казалось бы, прописная истина, но именно поэтому директора, участники или учредители при введении процедуры банкротства пытаются уклониться от передачи соответствующих бумаг. В страхе обнаружения конкурсным управляющим «шероховатостей» бухучета руководители забывают, к каким плачевным последствиям может привести отсутствие или искажение документов. Отказ от их предоставления суд может расценить как злоупотребление и привлечь в разных ситуациях к административной, уголовной или субсидиарной ответственности высших должностных лиц компании: генерального директора и главного бухгалтера.
Именно из-за таких действий пострадали глава Enron Джеффри Скиллинг и топ-менеджер Кеннет Лей. Предприниматели сознательно скрывали от акционеров и регулирующих органов действительное положение дел в компании и искажали квартальные отчеты о доходах с целью повышения котировок акций. В итоге Джеффри получил 24 года заключения, Кеннет скончался от инфаркта еще до вынесения приговора, а четыре тысячи сотрудников корпорации остались без работы.
Налоговые, административные и уголовные нарушения
В бизнесе так — либо ты действуешь на упреждение, либо оказываешься за бортом. В отношении внутренних процессов действует то же правило: необходимо думать о возможных проблемах заранее, так как при обнаружении каких-либо несостыковок во время налоговой проверки компании у руководителя уже не будет возможности отбиться от обвинений. Например, налоговый долг или необоснованные суммы НДС к вычету легко могут переложить ответственность за банкротство на плечи руководителя. А если долг превышает требования других кредиторов, то от «презумпции виновности» будет уже не уйти.
Руководитель российской компании N применял незаконные схемы оптимизации налогообложения, а чтобы скрыть документооборот, несколько раз менял местоположение предприятия. Незадолго до банкротства он покинул свой официальный пост, но оставался акционером с единственной акцией в одну тысячу рублей. Именно она и стала основанием для суда признать бывшего руководителя лицом, контролирующим должника, и «снять с него вуаль». А все потому, что наличие статуса акционера позволяло получать информацию о деятельности компании, изучать ее отчетность и документацию. Теперь даже личное банкротство не избавит руководителя от субсидиарной ответственности.
Несколько лет назад Высокий суд правосудия Англии и Уэльса разрешил взыскивать трастовые активы бывшего члена Совета Федерации и бенефициара Межпромбанка Сергея Пугачева. Судебная инстанция привела в исполнение решение российского арбитража на территории Англии и Уэльса и заморозила активы нашего соотечественника по всему миру на £1,2 млрд (около $2 млрд), а также признала его виновным в 12 случаях неисполнения судебных решений и запретила выезжать из страны.
Существуют и другие основания для привлечения предпринимателей к субсидиарной ответственности. Например, к плачевным последствиям может привести утрата учредительных и иных документов о компании, подлежащих обязательному хранению. Работавшие ранее схемы, когда руководители не предоставляют документы, потому что они утонули, были украдены или не переданы предшествующими директорами, больше не действуют. Добросовестный глава компании, если у него не оказалось соответствующих бумаг, обязан принять все меры для их истребования, вплоть до обращения в суд. Если же документы получить не удалось, то руководитель обязан их восстановить. В противном случае он привлекается к субсидиарной ответственности.
Риск попасть под субсидиарку есть и у тех, кто не внес сведения в государственные реестры (ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ), не подал заявления должника или сделал это несвоевременно. Основная сложность здесь заключается в том, что у руководителей не получается определить наверняка, временные трудности случились у компании или ситуацию уже не исправить. Например, происходит кассовый разрыв: с контрагентом уже пора рассчитываться, а деньги по другому договору еще не пришли. В этом случае обязан ли директор тут же делать заявление о банкротстве? Нет, объективно он может еще подождать, когда поступят средства. Но если ситуация с неплатежеспособностью длится дольше, чем один-два месяца, то оправдание «я ждал денег» в суде не пройдет и будет рассмотрено исключительно как попытка уйти от субсидиарной ответственности.
Все эти основания входят в карту рисков субсидиарной ответственности. «Снять корпоративную вуаль» могут с любого бизнесмена. Но несмотря на то, что закон о банкротстве и судебная практика нацелены на максимальное удовлетворение требований кредиторов, ограниченную ответственность руководителей никто не отменял.
В то же время защитные механизмы работают только для добросовестных предпринимателей, банкротство которых наступило именно в силу объективных обстоятельств, а не их противоправных действий. Мошенники же, а также те бизнесмены, которые не уделяют должного внимания юридическим аспектам своего дела, отвечают по долгам предприятия личным имуществом, даже несмотря на формальное ограничение такой ответственности.
Источник
Защищаем свой бизнес от семейных рисков: 2 способа
Председатель Коллегии адвокатов города Москвы «Центр правовых экспертиз»
специально для ГАРАНТ.РУ
Защита бизнеса в большинстве случаев сводится к борьбе с рейдерскими захватами, незаконными действиями государственных органов, недобросовестной конкуренцией, защитой имущества компании от хищений со стороны работников, защитой коммерческой тайны, интеллектуальной собственности и т.п.
Судебная практика показывает, что серьезные риски для компаний создают семейные и родственные отношения владельцев бизнеса. Существуют ли правовые механизмы, позволяющие защитить бизнес от «семейных рисков»? Попробуем разобраться.
Можно выделить следующие «семейные риски», способные навредить бизнесу: риск раздела имущества супругов и риск вхождения в компанию наследников умершего участника. В этой колонке рассмотрим первый риск.
Согласно ст. 34 Семейного кодекса общим имуществом супругов, в том числе, являются приобретенные за счет общих доходов доли в капитале коммерческих организаций и ценные бумаги независимо от того, на имя кого из супругов они приобретены или кем из супругов внесены денежные средства. Это означает, что если в период брака одним из супругов (единолично или совместно с другими участниками) учреждено ООО или АО либо в период брака один из супругов приобрел акции уже действующей компании, то доля в уставном капитале ООО и акции будут совместной собственностью обоих супругов.
Ст. 254 Гражданского кодекса устанавливает возможность раздела имущества, находящегося в совместной собственности, соответственно, и доли в уставном капитале ООО, и акции АО могут быть разделены между супругами.
Исходя из содержания ст. 38, ст. 41-42 Семейного кодекса РФ, раздел может быть произведен:
- в период брака (соглашением о разделе общего имущества, брачным договором, решением суда);
- после расторжения брака (соглашением о разделе общего имущества, решением суда).
То есть доля в уставном капитале ООО (или акции) могут быть поделены как по соглашению супругов, так и в случае их спора – судом. В любом случае, существует риск смены владельца компании или появления в составе ее участников (акционеров) нежелательных лиц.
Как следует из сложившейся судебной практики (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24 ноября 2015 г. № 18-КГ15-203), супруги вправе по своему усмотрению изменить режим общей совместной собственности имущества, нажитого в браке (или его части), как на основании брачного договора, так и на основании любого иного соглашения (договора), не противоречащего нормам действующего законодательства.
Если в случае заключения супругами соглашения о разделе общего имущества или брачного договора раздел долей в уставном капитале (акций) происходит по воле сторон (в этом случае недовольны разделом могут быть только иные участники (акционеры) компании), то раздел имущества судом происходит непредсказуемо и для самих супругов.
Производя раздел долей в уставном капитале компании суд может:
поделить долю между супругами в равных долях. Так, Октябрьский районный суд города Новосибирска своим определением от 12 октября 2010 г. по делу № 11-141/10 установил, что мировой суд обоснованно пришел к выводу об удовлетворении требований истца о разделе совместно нажитого имущества супругов в виде 1/2 доли в уставном капитале юридического лица и признал за истцом право собственности (в силу требований ст. 39 Семейного кодекса РФ) на 1/4 доли в уставном капитале общества»;
оставить долю тому супругу, на имя которого она была зарегистрирована, присудив второму супругу денежную компенсацию. Решением Октябрьского районного суда города Белгорода от 17 января 2017 г. по делу № 2-18/2017 исковые требования истца о разделе совместно нажитого в браке имущества с отступлением от начала равенства долей супругов удовлетворены. Истцу была присуждена денежная компенсация стоимости 2/3 доли общего имущества, а 100%-ый уставной капитал общества перешел ответчику. Суд указал, что доля уставного капитала находится во владении ответчика, который, соответственно, имеет интерес к данному имуществу;
присудить долю супругу, который бизнесом не занимался. Так, в определении ВАС РФ от 18 июня 2012 г. № ВАС-6886/12 суд ссылается на решение мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г. Ставрополя от 9 декабря 2010 г., которым произведен раздел совместно нажитого имущества между мужем А. и женой Н. За Н.было признано право собственности на долю в уставном капитале общества «Центр Права и Защиты» номинальной стоимостью 19 тыс. руб., что составляет 50% уставного капитала общества. Хотя ранее общество было учреждено ее супругом А. и третьим лицом С. с размером долей в уставном капитале каждого из них по 50%.
ФОРМА
Казалось бы логичным при разделе имущества супругов оставлять долю в уставном капитале компании (акции) тому супругу, который занимался ведением бизнеса, передавая второму супругу иное имущество или присуждая денежную компенсацию, однако, суды не всегда следуют этой логике.
Из всего вышесказанного следует однозначный вывод, что доли в уставном капитале и акции компании необходимо защищать от раздела между супругами. Это позволяет сделать брачный договор. Согласно ст. 42 Семейного кодекса РФ брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим раздельной собственности на все имущество супругов или на его отдельные виды. Причем брачный договор может быть заключен в любое время до расторжения брака, в том числе и после регистрации компании.
Если брачным договором на долю в уставном капитале компании (на акции компании) будет установлен режим раздельной собственности того супруга, который создал или приобрел бизнес, то доля (акции) не будут делиться между супругами ни в период брака, ни в случае расторжения брака.
Возможна следующая формулировка брачного договора:
«Доли в капитале коммерческих организаций и (или) доходах коммерческих организаций, в том числе состоящие из вкладов (паев) в уставных капиталах любых российских или иностранных юридических лиц, приобретенные во время брака, являются во время брака и в случае его расторжения собственностью того из супругов, на имя которого оформлено приобретение указанных долей.
Акции, векселя и другие ценные бумаги, приобретенные во время брака, а также дивиденды по ним, принадлежат во время брака и в случае его расторжения тому из супругов, на имя которого оформлено приобретение акций и других ценных бумаг.»
Компанию необходимо защитить и от вхождения в состав ее участников супругов (бывших супругов), которые могут получить права на долю в уставном капитале как по соглашению супругов (брачный договор или соглашение о разделе общего имущества), так и по решению суда.
Рассмотрим, это на примере общества с ограниченной ответственностью, как наиболее распространенной в России организационно-правовой формы коммерческих организаций.
Защитить бизнес от вхождения в состав участников компании супругов (бывших супругов) позволяет включение в устав положений, устанавливающих запрет на появление новых участников без согласия других участников и самого общества.
П. 10 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) определяет, что устав общества может предусмотреть необходимость получения согласия участников общества и (или) самого общества на переход доли и в уставном капитале общества к третьему лицу на основании сделки или по иному основанию (например, судебному решению).
Если устав компании содержит указанное положение, то передача доли в уставном капитале супругу (бывшему супругу) на основании брачного договора, соглашения о разделе общего имущества или судебного решения не приведет к появлению в обществе новых участников.
Так, в Апелляционном определении Оренбургского областного суда от 14 января 2015 года по делу № 33-193/2015(33-8164/2014) указано, что в результате раздела имущества супругов, произведенного апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Оренбургского областного суда, был определен объем вещных прав супругов в отношении доли в уставном капитале ООО, зарегистрированного за М., в связи с чем у С. возникло имущественное право на долю в уставном капитале общества, тогда как вопрос о возможности вхождения С. в состав участников ООО судом не разрешался.
В уставе ООО, утвержденного протоколом общего собрания участников ООО,было предусмотрено, что без единогласного одобрения участниками общества переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу не допускается.Из решения внеочередного общего собрания участников ООО следовало, что 100% участников общества проголосовало против перехода части доли М. к С.
Разрешая заявленный спор, суд первой инстанции правомерно указал на то, что С. не выразил намерение о приобретении статуса участника ООО в установленном законом порядке, в связи с чем пришел к выводу о признании у С. отсутствия права на вступление в состав участников ООО, прекращении имущественного права С. на долю в уставном капитале ООО.
Более того, наличие «защитных» положений в уставе компании позволяет ей в силу п. 18 ст. 21 Закона об ООО в случае перехода доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу.
В другом деле, Федеральный арбитражный суд Центрального округа в Постановлении от 27 декабря 2011 г. по делу № А68-339/2011 отметил, что поскольку Н. выбыл из состава участников ООО, заключив со своей супругой А. нотариально удостоверенный брачный договор, по которому к А. перешла доля в размере 50% уставного капитала без согласия остальных участников общества, суды первой и апелляционной инстанций правомерно обязали передать обществу указанную долю в уставном капитале ООО в размере 50% уставного капитала.
Одновременное использование двух способов защиты бизнеса: и заключение брачного договора, и включение «защитных» формулировок в устав компании будут способствовать защите вашего бизнеса.
Источник