Глава 9. Институт страхования в международном инвестиционном праве
9.3. Национально-правовые механизмы страхования иностранных инвестиций
В странах с развитой рыночной экономикой страховые компании играют особую роль среди институциональных инвесторов, так как обеспечивают треть всех инвестиций. Так, в западных странах страхованием охвачено 90-95% всех возможных рисков, тогда как в России — менее 7%. Страховая премия на душу населения США, странах Европы и Японии составляет от 1,5 до 4 тыс. долл., в России — чуть более 31 долл. Если не учитывать обязательное медицинское страхование, то удельный вес страхования в ВВП России составляет 0,72%, что более чем в 10 раз ниже уровня в западных странах. В настоящее время на российском страховом рынке устойчиво работают не более 10% его участников [446].
В последние десятилетия иностранные инвесторы, а также национальные предприниматели, заинтересованные в привлечении иностранного капитала, пытаются создать систему дополнительных гарантий, защищающих инвесторов от некоммерческих рисков, вытекающих из нестабильной политической обстановки, а также связанных с репрессивными мерами органов государства. Одним из элементов такой системы дополнительных гарантий предполагается система страхования некоммерческих рисков.
Во многих странах страхование некоммерческих рисков осуществляют различные организации, которые можно подразделить на следующие группы: а) частные (негосударственные) организации; б) государственные организации, осуществляющие страхование, некоммерческих рисков национальных предпринимателей, вступающих в роли иностранных инвесторов за рубежом; в) межгосударственные региональные организации, осуществляющие страхование некоммерческих рисков на региональном уровне [447].
Появлению многосторонней системы страхования инвестиций (МИГА), закрепленной в Сеульской конвенции 1985 г., предшествовало создание и развитие государственных систем страхования экспорта капитала в промышленно развитых странах, поэтому следует отдельно остановится на этом вопросе.
Система гарантий в государствах — экспортерах капитала имеет целью защитить своих бизнесменов, осуществляющих инвестиционную деятельность за рубежом. Существует три типа государственного страхования экспорта капитала — американский, германский и японский [448].
Система гарантий зарубежных инвестиций США предусматривает в качестве необходимой предпосылки введение ее в действие соответствующего механизма, заложенного в двустороннем инвестиционном договоре между США и принимающим государством.
В Японии такой договор не является обязательным условием предоставления гарантий экспортеру капитала, т.е. система гарантий иностранных инвестиций носит односторонний характер.
Национальные программы страхования, как правило, гарантируют три основных вида рисков в ходе осуществления иностранной инвестиционной деятельности: экспроприация инвестиций государством-реципиентом, война, революция, гражданские беспорядки, неконвертируемость валюты и, как следствие, — невозможность репатриации прибыли.
Государственные страховые компании гораздо чаще, чем частные, занимаются страхованием иностранных инвестиций от некоммерческих рисков. Прежде всего это связано с крайне высокими размерами возможного ущерба. Такого рода страховые агентства имеют более льготные условия принятия на страхование, поскольку их деятельность полностью или в значительной степени субсидируется государством [449].
Частноправовой механизм страхования иностранных инвестиций имеет как свои достоинства, так и недостатки. В качестве первых следует назвать возможность осуществлять одновременно страхование как от обычных коммерческих рисков, так и от специфических инвестиционных политических рисков. Среди вторых — в ряде случаев объем инвестиций, осуществляемых иностранным инвестором, может быть очень значительным даже для крупных частных страховых компаний. Кроме того, частное страхование рисков обычно краткосрочное — на 3-5 лет.
Широко известна в системе частного страхования иностранных инвестиций британская корпорация «Ллойд», выступающая главным учреждением в данной сфере. Разработанные ею типовые контракты охватывают стандартные условия страхования по различным рискам иностранных инвестиций. Последние объединены по следующим группам: от политически рисков, от колебания курса валют, от военных рисков, от гражданских волнений. Эти стандартные условия по каждой группе рисков являются обязательными при заключении договора страхования с «Ллойдом».
Заимствование российским законодательством западных моделей страхования в целом способствует его гармонизации с правовыми системами других государств. Деятельность страховых компаний регламентируется Гражданским кодексом РФ, Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» [450], рядом других законов и постановлений Правительства РФ. Из всех институтов коллективного инвестирования страховое законодательство разработано наиболее полно.
Закон об иностранных инвестициях в Российской Федерации от 9 июля 1999 г. содержит важную новеллу, предоставляющую иностранному инвестору гарантию перехода его прав и обязанностей другому лицу:
«1. Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством.
2. Если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленный иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации такой переход (уступка требований) признается правомерным» (ст. 7).
В данных положениях Закона об иностранных инвестициях особое значение имеет второй пункт. Дело в том, что в ходе осуществления инвестиционной деятельности в условиях чужого государства иностранные предприниматели не ограничиваются механизмом защиты со стороны государства-реципиента. Они пытаются получить страховые гарантии у собственного государства или застраховать свои инвестиции в известных международных организациях.
Смешанный правовой механизм страхования иностранных инвестиций от некоммерческих рисков выступает наиболее универсальным по сравнению с государственно-правовым и частноправовым механизмами. Это доказывает эффективное сочетание публичной и частной формы страхования. В данной области вперед ушли Германия и Франция.
Смешанный правовой механизм страхования иностранных инвестиций предполагает сочетание в нем положительных сторон государственного и частного механизма страхования. При этом иностранный инвестор получает двустороннюю защиту своих капиталовложений. Подобная система более предпочтительна для инвестора, поскольку при заключении договора страхования он получает гарантию двух структур, относящихся и к государственному, и к частному капиталу.
Источник
К вопросу о страховании иностранных инвестиций
Викторова Н.Н., преподаватель кафедры международного частного права Московской государственной юридической академии, кандидат юридических наук.
Инвестиционная деятельность всегда сопряжена со значительными рисками. В большей степени это касается инвестирования в страны, которые характеризуются нестабильной политической системой, экономикой. Снизить потери инвестора позволяет механизм страхования капиталовложений, который осуществляется как международными, так и национальными специализированными организациями.
Международной организацией, занимающейся страхованием инвестиций, является Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (далее — МАГИ, Агентство), которое было создано в 1988 г. в рамках Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (далее — Сеульская конвенция 1985 г.) . МАГИ — это юридическое лицо, участниками которого являются государства — члены Банка реконструкции и развития и Швейцария. Агентство включает в себя Совет управляющих, Совет директоров, Президента и персонал. Штаб-квартира Агентства находится в г. Вашингтоне (США), однако по решению Совета управляющих может располагаться в ином месте.
Конвенция была подготовлена в рамках Международного банка реконструкции и развития, вступила в силу в 1988 г. Участниками Конвенции являются 170 государств, включая Российскую Федерацию, которая ратифицировала этот документ 22 декабря 1992 г.
Задачей МАГИ является стимулирование инвестиций в производительных целях между странами — членами Сеульской конвенции и особенно в развивающиеся страны.
Для решения этой задачи МАГИ:
a) осуществляет страхование инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов;
b) проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны-члены и между ними;
c) пользуется другими дополнительными полномочиями, которые могут потребоваться для достижения этой цели.
Таким образом, основная задача МАГИ — это страхование инвестиций от некоммерческих рисков. При этом инвестиции должны осуществляться из одной страны — участницы Конвенции в другую страну-участницу, которая, как правило, принадлежит к группе развивающихся стран.
К некоммерческим Сеульская конвенция относит риски, связанные с переводом валюты из принимающего государства, экспроприацией, нарушением договора со стороны принимающего государства, военными действиями и гражданскими беспорядками.
Риск, связанный с переводом валюты, возникает в результате ограничений со стороны принимающего государства в конвертации и переводе заработанной инвестором местной валюты. Это положение включает в себя и бездействие принимающего государства в течение разумного периода по заявлению, поданному инвестором на перевод.
Риск экспроприации охватывает законодательные, административные меры, принятые по инициативе принимающего государства, в результате которых инвестор лишается права собственности над своими капиталовложениями, контроля над ними или существенного дохода от них. Такими мерами могут быть национализация, конфискация, замораживание активов и т.д. Однако это положение не распространяется на меры, которые обычно принимаются самим государством для регулирования экономической деятельности на своей территории, если они не носят дискриминационного характера для инвестора.
Риск нарушения договора со стороны принимающего государства или отказ от такого договора компенсируется в случаях, когда владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному или арбитражному органу на территории государства-реципиента и по праву суда (lex fori) для вынесения решений по иску об отказе от договора или его нарушения, или когда такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, или когда после вынесения решения в свою пользу инвестор не может добиться его исполнения.
Риск войны и гражданских беспорядков (политические риски) может включать в себя революции, восстания, государственные перевороты, которые не могут контролироваться принимающим правительством.
Допускается возможность распространения страхования на другие некоммерческие риски при условии совместного заявления инвестора и принимающего государства. Однако в любом случае не могут быть застрахованы риски девальвации или обесценивания валюты.
Страхованию не подлежат убытки, возникающие в результате: любого действия или бездействия правительства принимающего государства, на которое инвестор дал согласие или за которое он несет ответственность; и любого действия или бездействия правительства принимающего государства или любого другого события, которое произошло до заключения договора о страховании.
Инвестор может застраховать в МАГИ следующие виды инвестиций: участие в акционерном капитале компании; среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные либо гарантированные акционером своему акционерному обществу; иные формы прямых инвестиций, которые могут быть определены Советом директоров МАГИ.
Заключить договор с МАГИ о страховании инвестиций может инвестор — физическое и юридическое лицо при условии, что:
физическое лицо является гражданином страны — участницы Сеульской конвенции, не являющейся принимающей инвестиции страной;
юридическое лицо создано на территории страны-участницы и его основные учреждения расположены на территории страны-участницы или большая часть его капитала принадлежит стране-участнице, или странам-участницам, или их гражданам. При этом юридическое лицо должно осуществлять коммерческую деятельность.
В определенных случаях возможность застраховать инвестиции в МАГИ может получить физическое лицо, которое является гражданином принимающей инвестиции страны, или юридическое лицо, которое создано в принимающей стране или большая часть капитала которого находится во владении ее граждан, при условии, что инвестируемые активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа.
Перед заключением договора с инвестором МАГИ проверяет экономическую обоснованность капиталовложения и его вклад в развитие принимающей страны, соответствие капиталовложения законам принимающей страны, провозглашенным целям и приоритетам ее развития. Кроме того, Агентство должно удостовериться в том, что к этому капиталовложению в принимающей стране будут применяться соответствующие инвестиционные условия, включая наличие справедливого и равного подхода и правовой защиты. Если такая защита не обеспечивается по законодательству принимающего государства или в силу двусторонних инвестиционных договоров, Агентство пойдет на заключение договора только после того, как достигнет соглашения с принимающим государством о режиме, который должен быть гарантирован этому капиталовложению. Важным условием страхования инвестиций является получение согласия правительства принимающего государства на заключение договора инвестора с Агентством в отношении определенных рисков.
Договоры с МАГИ содержат положение, в соответствии с которым инвесторы перед обращением к Агентству в случае наступления страхового случая должны использовать административные средства защиты, которые доступны по национальному праву принимающей страны. Кроме того, в договор может быть включено требование о том, что между моментом наступления страхового случая и выплатой страховой суммы должен истечь определенный разумный период времени.
Как правило, договор страхования заключается с Агентством на срок до 15 лет, в определенных случаях — до 20 лет. Договор предусматривает возмещение до 95% ущерба. Иными словами, речь не идет о полной компенсации вложенных инвестиций. Существуют определенные ограничения по сумме инвестиций, подлежащих страхованию: 420 млн. долларов США на одну страну и 110 млн. долларов США на один проект.
После того как в результате наступления страхового случая МАГИ выплатило инвестору компенсацию или дало согласие на такую выплату, к Агентству переходят права, приобретенные инвестором в отношении принимающего государства в результате наступления страхового случая (суброгация). Таким образом, частноправовые отношения между МАГИ и инвестором превращаются в международно-правовые, поскольку субъектами таких отношений уже становятся принимающее государство и международная межгосударственная организация в лице МАГИ. В этом случае у государства появляется обязанность выплатить Агентству как правопреемнику инвестора компенсацию.
По данным на сентябрь 2007 г., МАГИ участвует в страховании инвестиционных проектов, осуществляемых в 147 развивающихся странах — участницах Сеульской конвенции. С момента своего создания в 1988 г. МАГИ застраховало 885 проектов в 96 развивающихся странах, стоимость которых в общей сложности составила 17,4 млрд. долларов США. Услугами МАГИ также пользуются иностранные инвесторы, осуществляющие капиталовложения в Российскую Федерацию. С 1993 по 2007 г. МАГИ участвовало в страховании 34 инвестиционных проектов в России. Так, в 2007 г. к Агентству обратился австрийский банк «Райффайзен Центральбанк Австрия», который предоставил кредит своему дочернему банку в России «Импексбанку». Договор с банком заключен на семь лет и предусматривает страхование от рисков экспроприации и перевода валюты .
См.: http://www.miga.org/guarantees/index_sv.cfm?stid=1546 (последнее посещение — 17 января 2008 г.).
Страхование инвестиций может осуществляться также специализированными национальными организациями, одной из которых является Корпорация частных зарубежных инвестиций (Overseas Private Investment Corporation — OPIC) (далее — ОПИК), учрежденная в США в 1948 г. Цель ОПИК — оказание поддержки американским инвесторам при осуществлении ими инвестиций в основном в развивающиеся страны. Программа страхования ОПИК распространяется на граждан США, а также на американские фирмы, зарегистрированные в США, которым принадлежит не менее 75% американского капитала. В исключительных случаях договор страхования может быть заключен с компаниями, находящимися за рубежом, однако не менее 95% капитала при этом должно принадлежать американским инвесторам .
См.: Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения. М., 2005. С. 301.
ОПИК страхует инвестиции от рисков, связанных с переводом валюты из принимающего государства; рисков экспроприации и конфискации; рисков войны, революции, гражданских беспорядков; нарушения деятельности инвестора, вызванной одним из трех указанных рисков .
См.: Folsom R.H., Gordon M.W., Spanogle J.A., Jr. International Business Transaction. St. Paul, 1999. P. 1131.
Следует отметить, что страхованию со стороны ОПИК подлежат только те инвестиции, которые осуществляются в государства, подписавшие с США соглашения, предусматривающие программы с участием ОПИК.
Так, между Российской Федерацией и США было заключено Межправительственное соглашение о содействии капиталовложениям , в соответствии с которым американские инвесторы при осуществлении ими своих капиталовложений в Россию могут обращаться в ОПИК для страхования своих инвестиций. Кроме того, ОПИК предоставляет займы и гарантии в связи с такими капиталовложениями. В силу этого Соглашения Россия признает передачу ОПИК (его правопреемнику или представителю) прав инвестора в связи с его инвестиционной деятельностью. Это происходит после наступления страхового случая и выплаты ОПИК инвестору соответствующей компенсации.
См.: Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенных Штатов Америки о содействии капиталовложениям от 3 апреля 1992 г. // Бюллетень международных договоров. 1993. N 9. С. 43 — 46. Соглашение ратифицировано Россией 4 июня 1992 г., вступило в силу 17 июня 1992 г.
Подобные организации существуют и в других государствах. Так, в Федеративной Республике Германия страхованием инвестиций, вкладываемых на территории других государств, занимается компания «Ойлер Гермес Кредитферзихерунгс АГ» (Euler Hermes Kreditversicherungs — AG), а в Японии страхование инвестиций осуществляется подразделением страхования экспорта Министерства внешней торговли и промышленности Японии, причем страхование является обязательным для любого японского экспортера.
Источник