Теория и практика использования интеллектуальной собственности в качестве гаранта инвестиций
Договоримся, что под термином «инвестиции» понимается предоставление кредитором финансовых средств должнику на любых условиях (кроме безвозмездных), то есть когда целью кредитора является не только возврат вложенных средств, но и получение прибыли от сделки.
Например: некое предприятие или предприниматель владеет патентом на новую технологию. Для его освоения необходимы средства на технологию и прочие капиталовложения. Имеется и потенциальный кредитор, готовый финансировать проект при условии гарантии своих интересов. В этом случае отношения между кредитором и должником могут быть оформлены двумя последовательными сделками:
1-я – должник уступает свой патент кредитору;
2-я – кредитор выдает должнику (то есть бывшему патентообладателю) полную возмездную лицензию на использование этого патента в течение нескольких лет. При этом срок действия лицензионного договора рассчитывается исходя из предполагаемой рентабельности будущего производства и величины прибыли инвестора.
Возникает вопрос: а как построить дальнейшие отношения сторон, то есть, как вернуть патентные права обратно действительному патентообладателю после его добросовестного расчета с кредитором? Здесь есть два варианта:
1-й – срок лицензионного договора предусматривается равным сроку действия патента, при этом возмездная форма лицензии переходит в безвозмездную с момента добросовестного выполнения лицензиатом своих обязательств по платежам;
2-й – в лицензионном договоре прямо или в завуалированной форме можно обязать кредитора вернуть патент должнику после выплаты им долга.
Предложенная схема взаимоотношений сторон позволяет добиться такого положения, когда кредитор (то есть новый патентообладатель) после предоставления полной лицензии должнику (прежнему патентообладателю) не будет иметь возможности распоряжаться патентом каким-либо образом, например, предоставлять лицензии конкурентам должника, а последний будет иметь абсолютно все права по использованию патента, кроме уступки его третьим лицам.
Поскольку процесс заключения обеих сделок (по уступке патента и предоставлению лицензии), а также процесс их легализации занимает достаточно протяженный период, то во избежание неприятных неожиданностей, которые могут за это время возникнуть, советую оба договора готовить и подписывать одновременно, а дату заключения лицензионного договора поставить после государственной регистрации сделки по уступке патента. Что мы достигаем таким путем?
1. За срок действия возмездной лицензии должник возвращает кредитору основной долг и прибыль в виде лицензионных платежей. При этом кредитор, в принципе, может получить больше того, на что рассчитывал.
2. Кредитор (в силу особенностей отношений сторон по лицензионному договору) имеет право на доступ к документации должника и таким образом может обезопасить себя от надувательства.
3. Самое главное – кредитор имеет право прекратить лицензионный договор (если должник не выполняет обязательств по платежам), а затем блокировать производство должника, используя запретную функцию патента.
Такого многогранного и весомого эффекта по контролю за инвестициями нельзя было бы добиться, если бы отношения между должником и кредитором были оформлены только кредитным договором.
Если промышленник и инвестор желают заключить именно кредитный договор, то в качестве гарантии возврата кредита можно использовать залог нематериальных активов должника.
Например: кредитор и должник подписывают кредитный договор под залог патента, принадлежащего должнику. В залоговом договоре, который является частью собственно кредитного договора, предусматривается также возможность должника пользоваться всеми правами патентообладателя, кроме уступки патента третьему лицу, или использование этого патента как объекта залога в иных сделках.
В соответствии с законодательными положениями о залоге, в случае невыполнения должником своих обязательств, предмет залога (в нашем случае патент) должен быть продан кредитором с публичных торгов. Таким образом обеспечивается его реальная рыночная стоимость. Из полученной от продажи выручки кредитор оставляет себе причитающееся ему по кредитному договору, а также компенсирует свои расходы по организации продажи. Остальное, если оно есть, возвращается должнику. Из этого вытекает одно важное обстоятельство: залоговая стоимость предмета залога должна быть меньше его предполагаемой стоимости.
Какие же сложности возникают при использовании в качестве объектов залога нематериальных активов (например, патентов)?
1. ИС не является товаром всеобщего или даже широкого пользования. Круг потребителей конкретного объекта ИС чрезвычайно узок. К тому же, как правило, для реального использования такого объекта требуется не только формальное право, но и много других составляющих, например специальное оборудование или сопутствующие патенту ноу-хау, которые остаются в распоряжении прежнего владельца патента.
2. Процедура легализации сделки по уступке патента длительна и сложна. Она может быть счастливо завершена лишь при желании обеих сторон.
Таким образом продать патент с аукциона практически нереально и к тому же заставить патентообладателя оформить уступку патента нежелательному лицу (например, своему конкуренту) тоже будет непросто, то есть проблем с такой «гарантией» у кредитора будет больше чем без нее.
При каких же условиях эта схема может быть все-таки использована на практике?
1. Если патент имеет реальный коммерческий вес на рынке.
2. Если в договоре залога предусмотрена обязанность должника добросовестно выполнять все зависящие от него физические и юридические действия по передаче прав на патент любому претенденту, выбранному кредитором.
3. При одновременном подписании всех необходимых документов по оформлению кредита, залога и уступке патента. Последний договор подписывается патентообладателем до указания его правопреемника, и дата, естественно, не проставляется. Эта превентивная мера оказывается достаточно действенной и обеспечивающей выполнение должником своих обязательств.
В обоих рассмотренных выше случаях вместо патента как объекта ИС может быть использован товарный знак. Имеются, конечно, особенности оборота этого объекта ИС, но они, в принципе, не препятствуют (а в ряде случаев даже помогают) инвестору добиться от должника желаемого. Например, за счет того, что должник одним товарным знаком, как правило, маркирует весь ассортимент своей продукции, тогда как патент используется зачастую при изготовлении лишь одного изделия. Таким образом перспектива потерять контроль над своим товарным знаком может быть весьма серьезным уроном для должника.
Бывает ситуация, когда уступка патента, либо использование его в качестве объекта залога неприемлема для должника. Он во что бы то ни стало хочет сохранить контроль над ним. В этом случае должник может на определенное время передать исключительное право кредитору на одно из основных полномочий, вытекающих из патента. Например, исключительную или простую лицензию на продажу запатентованного товара. Условия лицензии должны быть рассчитаны так, чтобы за время ее действия кредитор смог вернуть себе причитающееся по кредитному договору. Кроме того, лицензионный договор должен содержать принципы (условия), обеспечивающие кредитору-лицензиату более выгодное положение на рынке сбыта товара. В этом варианте кредитору предстоит приложить дополнительные усилия для получения своей выгоды, самостоятельно продавать товар должника. Но именно это обстоятельство и является гарантией того, что интересы кредитора будут соблюдены.
В лицензионном договоре на право продажи можно предусмотреть и такую ситуацию, когда товар должника потеряет позицию на рынке еще до того, как кредитор получит полностью свою выгоду. Если это происходит по вине кредитора-продавца, то должник не должен компенсировать ему потерю. Если же причиною этому будет виновное поведение должника либо объективные обстоятельства, то должник обязан будет компенсировать кредитору недостающее из своих источников.
Все вышесказанное может быть основой для развития самых разных схем и комбинаций гражданско-правовых сделок с участием объектов интеллектуальной собственности. Сегодня в практике еще редко встречаются «не типовые», нелицензионные договоры. А ведь это весьма емкий и многоплановый документ. В нем можно добиться как паритетного положения сторон, так и серьезного превалирования интересов одной из сторон.
В случае, когда лицензионный договор используется как второй план к кредитному и служит гарантом его выполнения, превалирование интересов инвестора просто необходимо. Но следует блюсти и интересы должника, чтобы не допустить его чрезмерного порабощения кредитором. Баланс на этой грани и есть искусство патентного поверенного. И соблюсти его вполне возможно, так как условия лицензионного договора регулируются законодательством РФ в очень слабой степени, а в основном они являются продуктом согласия сторон сделки.
Стенли Соммерсби, бизнес консультант, основатель и президент бизнес-проекта «Дижон.ру — бизнес-клуб профессиональных менеджеров» , автор публикаций в области маркетинга, брендинга, франчайзинга, рекламы, pr, реорганизации бизнеса, формировании лояльности и мотивации, hr, автор и ведущий различных бизнес-тренингов.
Источник
Интеллектуальные инвестиции
В известной мере им нужны активы или проекты способные принести существенную прибыль.
На сегодняшний день все больше и больше активов, удовлетворяющих данные критерии, находятся в поле интеллектуальной собственности.
Все больше и больше компаний развивают собственные технологии и производственный процесс для увеличения качества и количества выпускаемой продукции, что непременно ведет к повышению дохода. Современное производство невозможно представить без участия высоких технологий. По этой причине собственники бизнеса начинают активно инвестировать в интеллектуальную собственность и в инновации.
Интеллектуальные инвестиции это вложение средств в создание новых нематериальных активов, в обучение персонала и повышение его квалификации для создания инновационных продуктов.
Наращивание инвестиций в интеллектуальную собственность очень важно как для отдельно взятого производства, так и для целого государства. По мнение экспертов, инновации это главный локомотив экономики на сегодняшний день.
Основные задачи интеллектуальных инвестиций:
- изменение структуры экономики
- осуществление взрывного эффекта в части воспроизводства капитала
- косвенная поддержка малого и среднего бизнеса.
По мнению подавляющего числа экспертов и участников мира финансов именно инвестиции в интеллектуальные активы способны менять экономику целых стран на качественном уровне. Сильными сторонами считают относительно невысокие издержки по запуску проектов и быстрая отдача.
Интеллектуальные инвестиции это целый комплекс мер по созданию нового продукта. Начиная с подготовки рабочей силы и высококвалифицированного персонала, который будет воплощать идею в жизнь, до разработки новейших технологий и покупки необходимого оборудования.
Результатами реализации инновационно-инвестиционных проектов на предприятии могут стать:
- создание высокотехнологичных процессов производства и повышение его автоматизации
- применение принципиально новых метод управления и организации труда
- создание инновационных товаров и услуг
- использование новых технологий в действующей модели деятельности предприятия.
Творческий процесс, в результате которого происходит финансирование развития и создания объектов интеллектуальной собственности называют интеллектуальными инвестициями.
Отличие между интеллектуальным капиталом и собственностью
Интеллектуальная собственность — это следствие инвестирования интеллектуального капитала, базовых навыков, знаний, информации, которые преобразуются в готовые объекты.
Термин «интеллектуальный капитал» изобрел экономист Д. Гэлбрейт, а саму суть явления выразил Т. Стюарт, который уточнит, что капитал — суть совокупность управленческих навыков, силы интеллекта, опыта, технологи, знаний, процессов и информации. Чтобы превратить интеллектуальный капитал в актив, необходимо подкрепить и формализовать информацию, чтобы она была зафиксирована в документированном виде.
Интеллектуальный капитал создается не только в экономических структурах, но и в частных домашних хозяйствах (под хозяйствами мы понимаем персональные разработки и небольшие объединения людей и группу людей). Люди затрачивают интеллектуальные и физические усилия, благодаря чему создают свой капитал.
Ключевыми характеристиками интеллектуальной собственности являются:
- Стоимостное выражение (есть возможность определить рыночную цену актива).
- Конкурентоспособность объекта (НМА обеспечивает добавленную стоимость и дает организации преимущества на рынке).
Объекты для вложений
Под объектами интеллектуальной собственности принято понимать частную или коллективную собственность. Очевидно, что частная собственность — порождение индивидуального вложения усилий и знаний в конкретный объект. Коллективная собственность — продукт совместных усилий группы людей.
Принято разделять виды и объекты интеллектуальной собственности. Все они относятся к НМА — нематериальным активам, имеющим конкретную ценность и учтенных в балансе в денежном выражении.
Объектами для интеллектуального инвестирования всегда будут предметы интеллектуальной собственности:
- исключительная собственность (лицензии, патенты, права, сертификаты, гранты, авторское право и так далее)
- информационная собственность (зафиксированные в документальном виде уроки, видеолекции, обучающие материалы,опыт и знания)
- лицензионная собственность (право использования объекта или услуги, зафиксированное в лицензии)
- приобретение оборудования, отвечающего последнему слову техники
- расходы на повышение квалификации персонала и улучшение профессиональных навыков.
Из художественных новшеств можно выделить уникальный дизайн вашей будущей торговой марки или бренда. Из технических разработок это новый вид оборудования или кардинально усовершенствованный его старый вариант. Из продуктов интеллектуальной собственности это конечно инновационное программное обеспечение.
Источники формирования
Откуда взять средств на финансирование?
В первую очередь это гос поддержка и средства государственного бюджета. Это выгодно и компании, привлекающей инвестиции и самому государству.
Интеллектуальные инвестиции это стимул для роста научного потенциала страны.
Другим источником финансирования будут средства частных инвесторов. Инвесторы вкладываются в инновационное производство для получения прибыли и прав собственности на новые разработки, патенты и другие продукты интеллектуального труда. Не редко источником финансирования выступает спонсорская помощь.
На данный момент достаточно широко распространены некоммерческие организации, существующие за счет государственных субсидий, помощи частных лиц либо субсидий крупных компаний. Целью таких учреждений является повышение уровня жизни населения за счет разработки новых технологий значительно упрощающих различные сферы жизни. Такие организации занимаются инновационной деятельностью и средства, потраченные на их финансирование принято считать интеллектуальным инвестированием.
Проблемы, существующие в России
Сегодня в России одной из приоритетных задач развития экономики является изменение её структуры и переход от сырьевой экономики к инновационной.
Посыл замечательный, и весь мир движется по схожему пути. Однако осуществление интеллектуальных инвестиций в России находится на этапе формирования и рождает несколько проблем.
Основной проблемой здесь выступает недостаток в финансировании. Эта недостаточность возникает из-за проблемы оценки эффективности будущего проекта.
Почему так происходит?
Во-первых, сама суть таких вложений подразумевает создание нового нигде ранее не виданного продукта. Очень сложно спрогнозировать приживётся ли такой продукт на рынке и будет ли востребован со стороны населения.
При оценке интеллектуальных инвестиций традиционные методики анализа не работают, что представляет сложности в презентации будущего проекта потенциальным инвесторам и привлечении их капитала.
Последнее, что мешает динамичному развитию таких вложений это факт того, что расходы, направленные на финансирование инвестиционно-инновационных проектов, сокращают долю чистой прибыли предприятия, что не добавляет инвестиционной привлекательности организации.
Одним из путей выхода из сложившейся ситуации может стать создать создание бирж-посредников между авторами и владельцами интеллектуальной собственности и инвесторами. Данная мера способна упростить процесс инвестирования и привлечь дополнительный капитал.
Источник