Договор просто товарищества инвестиций

Что представляет собой инвестиционное товарищество

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

Что такое инвестиционное товарищество

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

• Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
• ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

• Коммерческие компании.
• ИП.
• Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

• Товарищ.
• Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
• Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

• собственности;
• прав на собственность;
• нематериальных активов;
• деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

• Соглашение.
• Декларация.
• Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

• По соглашению участников.
• Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

• Указание того, что товарищество является инвестиционным.
• Размер вкладов, сроки их внесения.
• Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
• Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
• Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
• Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

• Ответственность за невыполнение условий договора.
• Порядок распределения прибыли от деятельности.
• Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
• Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
• Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
• Условия выхода из ИТ.
• Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
• Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
• Порядок смены управляющего товарищества.
• Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

• Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
• Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Расчет финансового результата

Расчет финансового результата прописывается в специальной форме, утвержденной приказом Минфина от 13.06.2012 г. №77. В форме присутствуют следующие пункты:

• ИНН товарищества, КПП.
• Номер корректировки.
• Отчетный период.
• Дата подачи.
• Название договора ИТ.
• Контактный телефон.
• Показатели с рассчитанной суммы: доход от выбытия, траты на приобретение, размер прибыли, убытка и прочее.

Форму расчета финансового результата можно найти в интернете.

Налогообложение инвестиционного товарищества

На основании ФЗ от 28.11.2011 г. №336 были внесены поправки в НК РФ. Существует 2 группы налоговых обязательств:

1. Общие налоги и сборы. Оплачивает их ответственное лицо.
2. Налоги и сборы одной из сторон товарищества, сформированные из-за участия в ИТ. Оплачивать их должен непосредственно участник.

Если налоги не выплачиваются, ответственность за это несут все участники товарищества. Задолженность выплачивается за счет общих средств ИТ. Если общих средств не хватает, участники несут субсидиарную ответственность.

ВАЖНО! Ответственность участников не ограничена размером их вклада.

Касательно НДС в законе ничего не говорится. Связано это с тем, что деятельность ИТ связана с операциями с ценными бумагами. Эти действия освобождены от начисления НДС на основании пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Источник

О назревании в ВАС РФ нового подхода к квалификации инвестиционного контракта в качестве договора простого товарищества

Как показывает анализ судебной практики большинство судебных споров в рамках инвестиционных контрактов возникает с участием публичного органа власти со следующей структурой договорных обязательств участников инвестиционной деятельности:

• Сторона-1: передает в аренду стороне-2 земельный участок;
• Сторона-2: оформляет договор аренды на земельный участок, разрабатывает проектную документацию, получает разрешение на строительство, за свой счет, своими и/или привлеченными силами строит объект.

После строительства объекта, стороны подписывают акт реализации инвестиционного договора, на основании которого каждая из сторон оформляет право собственности на долю в инвестиционном контракте.

В указанные договорные отношения зачастую привлекаются соинвесторы, которые либо финансируют строительство объекта, либо выполняют работы. Взамен получают долю в объекте инвестиций.

После принятия Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 г. №54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» (далее – «Постановление»), инвестиционные контракты со схожей структурой стали квалифицироваться как договоры простого товарищества. Причины такой квалификации обсуждали на закон.ру (http://zakon.ru/Blogs/vas_izuchit_prirodu_investkontraktov__v_svete_postanovleniya_o_budushhej_veshhi/6027) .

Данная, на мой взгляд, необоснованная квалификация указанной категории инвестиционных контрактов как договоров простого товарищества ущемляет свободу договора.

Суды, давая оценку правовой природе инвестиционных контрактов, почему-то, намерено игнорируют необходимость установления наличия в инвестиционном контракте квалифицирующих признаков, присущих договору простого товарищества, а именно: совместная деятельность сторон по договору; соединение сторонами по договору своих вкладов; наличие у сторон по договору общей цели; отсутствие встречных обязательств.

Анализирую практику судов на предмет выделение квалифицирующих условий в договорах простого товарищества, наткнулся на Определение ВАС РФ №ВАС-13096/12 от 03.12.2012 года о передаче дела А40-104805/10-29-907 в Президиум ВАС РФ.

В данном деле коллегия судей ВАС РФ рассматривала спор, возникший из инвестиционного контракта предметом которого стало осуществление в целях получения прибыли предприятием (инвестором) инвестиций в виде денежных средств (капитальных вложений) в проводимые обществом «Туполев» (партнером) работы по получению сертификата типа самолета Ту-334.

Примечательно, что спор не связан с строительством недвижимого имущества, однако выводы сделанные судом как нельзя лучше подтверждают необоснованность квалификации инвестиционных договоров по рассматриваемой модели в качестве договоров простого товарищества.

ВАС РФ сделал следующие выводы, послужившие основанием для передачи дела на рассмотрение в Президиум ВАС РФ:

1. «Договор простого товарищества относится к договорам, направленным на достижение цели, единой для всех участников, то есть к так называемым общецелевым договорам. Поскольку целью таких договоров является совместная деятельность, ни один товарищ не вправе обогащаться за счет другого и не покупает у другого товарища товар (в данном случае, права на использование технической документации и охраняемые объекты промышленной собственности). Квалифицирующими признаками договора простого товарищества являются соединение вкладов и совместная деятельность. Для таких договоров существенными условиями являются распределение рисков, прибылей и убытков между товарищами, формирование общего имущества, установление порядка ведения общих дел товарищей, ответственность товарищей по общим обязательствам.»
2. «Однако суд не учел, что правоотношения сторон, носят смешанный характер и должны были оцениваться с учетом этого обстоятельства. Между предприятием и обществом «Туполев» были заключены последовательно инвестиционное соглашение и лицензионный договор, анализ условий которых показывает, что воля сторон не была направлена на совместную деятельность, поскольку каждая из сторон действовала в своем интересе.»
3. Таким образом, анализ положений как инвестиционного соглашения, так и лицензионного договора, заключенных сторонами, показал, что ни одно из условий названных договоров не указывает на то, что стороны имели намерение заключить договор простого товарищества и действовать совместно. Напротив, возмездный характер встречных предоставлений, дает основание полагать, что, заключая последовательно несколько договоров, стороны урегулировали единое правоотношение. Поскольку договор как правоотношение может содержаться как в одном документе, так и в двух или нескольких связанных между собой документах, стороны, используя предоставленную им согласно статье 421 Гражданского кодекса свободу договора, заключили смешанный договор.

Хотел бы обратить внимание коллег на вывод №3. Из данного вывода следует, что при квалификации договора инвестирования необходимо исследовать все имеющиеся между сторонами договоры, регулирующие инвестиционные отношения.

Использование данного вывода ВАС РФ при квалификации договора инвестирования в области капитального строительства с участием органа публичной власти, по которому орган публичной власти передает в аренду инвестору земельный участок, позволяет сделать заключение, что:

— договор аренды земельного участка является одним из документов, регулирующим договорное отношение по инвестированию в объект;

— между публичным органом и инвестором сложился возмездный характер: в рамках инвестиционного договора публичный орган обогащается за счет арендной платы, вносимой инвестором.

Данные выводы наряду с отсутствием в договоре инвестирования необходимых квалифицирующих признаков договора простого товарищества и существенных условий (указаны выше), не позволяет признать инвестиционный договор с публичным органом власти в рамках которого предоставляется земельный участок в пользование инвестору договором простого товарищества.

На сайте ВАС РФ до настоящего времени нет информации о дате и времени заседания ВАС РФ по рассмотрению дела.

На мой взгляд, если Президиум ВАС РФ поддержит выводы, указанные в Определении ВАС РФ от 03.12.2012 года, то в судебной практике наметятся качественно иные подходы к квалификации инвестиционных договоров.

Считаю необходимым, чтобы ВАС РФ в делах по инвестиционным договорам в области капитального строительства признал и дал нижестоящим судам разъяснения, что

1. Инвестиционный контракт с органом публичной власти, по которому орган публичной власти передает в пользование инвестору за плату земельный участок, а инвестор обязуется организовать за свои или привлеченные денежные средства строительство (реконструкцию) объекта не является договором простого товарищества, в связи с тем, что между сторонами сложился возмездный характер встречных предоставлений, орган публичной власти обогащается за счет арендной платы инвестора. Дополнительно ВАС РФ должен расширить квалифицирующие признаки договора простого товарищества, позволяющие его четко отграничить от договора строительного подряда.
2. В случае если условия инвестиционного договора не содержат квалифицирующие условия какой-либо поименованной модели, то инвестиционные договоры квалифицировать как непоименованные договоры и при регулировании отношении сторон использовать условия самого договора, а в случае, если отношения сторон не полностью урегулированы договором, то, руководствуясь, ст.6 ГК РФ, использовать аналогию права и аналогию закона.

Признание того, что ряд инвестиционных договором могут являться непоименованным договорами позволит:

— в ряде случаев сохранять договорную конструкцию отношений сторон по инвестиционному договору;

— решить вопрос о надлежащем способе защиты в спорах о признании права собственности на долю в инвестиционных объектах с участием публичных органов обсуждали на закон.ру ( http://zakon.ru/Blogs/ob_otsutstvii_edinstva_mnenij_sudej_vas_rf_otnositelno_nadlezhashhego_sposoba_zashhity_v_sporax_o_pr/6913);

— в ряде случаев сохранять действие самого договора. В практике встречаются случаи, когда в процессе действия инвестиционного договора одна из сторон реорганизуется. Из буквального толкования ч.1 ст. 1050 ГК РФ, следует, что такой инвестиционный договор считается прекращенным. Думаю что это недопустимо.

Не принятие данных мер будет в будущем только усугублять ситуацию. Одним из примеров отсутствия четких подходов к квалификации инвестиционного контракта является дело №32-24023/2011 обсуждали на закон.ру (http://zakon.ru/Blogs/investdogovor_prevrashhaetsya%E2%80%A6_prevrashhaetsya_investdogovor_v_darenie_gryadet_krajne_interesnoe_pos/5610) . В итоге Президиум ВАС РФ деликатно уклонился от квалификации инвестиционного договора.

Коллеги буду признателен Вам за высказывание мнений относительно моих суждений.

Источник