Бизнес план концессионное соглашение

4.1. Концессионные соглашения и соглашения о государственно-частном партнерстве: основные характеристики

Несмотря на то что государственно-частное партнёрство (далее – ​ГЧП) сейчас очень популярно и этот институт активно развивается, на практике ГЧП часто путают с иными формами взаимодействия государства и инвестора (т. н. формами государственно-частного взаимодействия) [1] . Связано это, прежде всего, с неправильным пониманием того, что такое ГЧП.

На федеральном уровне предусмотрены следующие формы ГЧП:

• концессионное соглашение согласно закону № 115-ФЗ [2]
• соглашение о государственно-частном партнёрстве, муниципально-частном партнёрстве (далее – ​СГЧП) согласно закону № 224-ФЗ [3] .

Концессионные соглашения и СГЧП – ​это гражданско-правовые договоры, заключаемые между публично-правовым образованием (РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием) и частной стороной на длительный срок.

Предмет таких соглашений – ​создание, строительство и (или) реконструкция [4] частной стороной объекта соглашения (объекта инфраструктуры, например, автомобильной дороги, транспортного объекта, объекта здравоохранения, образования, спорта), получение частной стороной прав на объект, а также эксплуатация и техническое обслуживание стороной (определяемой в зависимости от формы ГЧП и распределения обязанностей сторон) данного объекта в течение срока, установленного соглашением.

В качестве объекта соглашения по общему правилу выступает недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением. Есть одно исключение, когда возможно заключение соглашений в отношении только движимого имущества. Объектами таких соглашений могут быть объекты ИТ – программы для ЭВМ, базы данных, информационные системы (в том числе государственные) и (или) сайты в сети «Интернет» или других сетях, в состав которых входят такие программы для ЭВМ и (или) базы данных, либо совокупность указанных объектов, либо объекты ИТ и технические средства обеспечения функционирования объектов ИТ. Исчерпывающий перечень возможных объектов соглашения определён, соответственно, в ст. 4 закона № 115-ФЗ и ст. 7 закона № 224-ФЗ (подробнее см. раздел 4.3).

Заключение концессионных соглашений и СГЧП по общему правилу осуществляется [5] :

• путём проведения торгов в форме конкурса (инициатор – РФ, субъект РФ и (или) муниципальное образование в лице уполномоченных органов);
• в рамках процедуры частной инициативы (инициатор – ​частное лицо).

В рамках частной инициативы частная сторона подаёт предложение, включающее в себя среди прочих документов проект соглашения. Указанное предложение после его согласования с публичной стороной размещается на сайте торгов для приёма заявок от иных интересантов. В случае отсутствия иных заинтересованных в проекте лиц соглашение заключается с инициатором без проведения конкурса. В случае поступления заявок от третьих лиц проводится конкурс по общим правилам.

Необходимые для реализации проекта земельные участки передаются частной стороне отдельно, во исполнение заключённых концессионных соглашений, СГЧП. Как правило, речь идёт о договоре аренды, заключаемом без торгов (пп. 23 п. 2 ст. 39.6 ЗК РФ).

По общему правилу финансирование соглашений осуществляется частным лицом; инвестиции окупаются за счёт поступлений от использования объекта соглашения – например, оказания медицинской помощи, оказания гостиничных услуг. Однако и законом № 115‑ФЗ, и законом № 224-ФЗ предусмотрена возможность финансового участия публичной стороны в расходах частной стороны на инвестиционной и эксплуатационной стадиях реализации проекта и (или) возмещения недополученных доходов частной стороны. Так, судебной практикой подтверждена возможность полного возмещения затрат концессионера на создание объекта соглашения [6] .

Концессионные соглашения в силу того, что закон № 115-ФЗ был принят в 2005 году, имеют длительную практику реализации [7] , сложившуюся судебную практику по многим спорным вопросам. Наибольшее количество концессионных проектов осуществляется на муниципальном уровне, а наибольший объём инвестиций вложен в рамках проектов регионального уровня [8] .

Закон № 224-ФЗ вступил в силу с 1 января 2016 года, практика заключения и реализации СГЧП в настоящее время относительно невелика [9] . До появления указанного закона в большинстве субъектов России, во многих муниципальных образованиях были приняты собственные законы (акты) о ГЧП, регулирующие порядок заключения инвестиционных соглашений [10] . Согласно п. 2 ст. 47 закона № 224-ФЗ положения этих региональных и муниципальных актов применяются в отношении только тех соглашений, которые были заключены до вступления в силу закона № 224-ФЗ.

Наиболее известные проекты, реализуемые по региональному законодательству о ГЧП, – ​это создание и эксплуатация автомобильной дороги «Западный скоростной диаметр» [11] , создание, реконструкция и эксплуатация объектов, входящих в состав имущества аэропорта Пулково [12] , создание и эксплуатация образовательных объектов в Пушкинском районе Санкт-Петербурга [13] .

В связи с устоявшейся практикой применения концессионные соглашения в настоящее время выступают наиболее предсказуемым инструментом для долгосрочных инвестиций. Тем не менее СГЧП также являются перспективной формой взаимодействия государства и бизнеса в связи с отдельными преимуществами перед концессионными соглашениями – ​например, по СГЧП объект соглашения по общему правилу находится в собственности частной стороны, в то время как по концессионному соглашению объект поступает в публичную собственность, по СГЧП частная сторона вправе выполнять только техническое обслуживание объекта, передав эксплуатацию публичной стороне, что особенно актуально для образовательных проектов, проектов в отношении объектов здравоохранения.

Таблица 26. Основные различия между концессионным соглашением и СГЧП

Одним из возможных и наиболее перспективных направлений использования концессий и СГЧП, помимо реализации крупных, как правило, транспортных проектов, является создание социальной и дорожной инфраструктуры при КРТ.

Следует отметить, что отсутствие у частного лица в договоре о КРТ обязательства по созданию социальных объектов позволяет решить одну из основных проблем – ​удорожание стоимости жилья в связи с дополнительными расходами на строительство.

Ключевыми характеристиками концессионных соглашений и СГЧП являются следующие аспекты:

• соглашения охватывают и инвестиционную, и эксплуатационную стадии проекта;
• долгосрочный характер соглашений – ​традиционно соглашения заключаются на несколько десятилетий;
• возможность заключения соглашений без проведения торгов на условиях, предложенных частной стороной (в рамках процедуры частной инициативы);
• возможность разделить отдельные риски, которые традиционно лежат на частной стороне, с публичной стороной – ​например, риск невыдачи разрешений, согласований государственными органами, риск негативного изменения законодательства, риск неполучения выручки;
• заключённое соглашение, включающее финансовые обязательства государства, порождает возникновение расходных обязательств – ​это одна из гарантий того, что средства будут выделены из бюджета [14] ;
• кредитные организации традиционно предъявляют специальные требования для предоставления финансирования под такие проекты, поскольку в отличие от обычного финансирования финансирование для концессионных соглашений и СГЧП является проектным, т. е. источником погашения задолженности являются денежные потоки, генерируемые проектом. Для защиты интересов финансирующих организаций, в частности, законодательно установлена возможность заключения прямого соглашения между публичной стороной, частной стороной и финансирующей организацией, регулирующего взаимодействие сторон при реализации концессионного соглашения, СГЧП, при его изменении и прекращении. Кроме того, по общей практике концессионером / частным партнёром является проектная компания – организация, созданная исключительно для реализации концессионного соглашения, СГЧП;
• достаточно длительная процедура предварительной проработки документов, необходимых для реализации проектов, юридического, финансового и технического характера.

Источник

Что такое концессия?

Концессия — форма государственно-частного партнерства, предусматривающая передачу государственного имущества на определенный срок частному инвестору, который должен осуществить строительство (реконструкцию) переданного имущества и имеет право получать доход от его использования.

Концессия в 2021 году является наиболее проработанной формой ГЧП для привлечения инвестиций в коммунальную сферу с позиции баланса интересов частного и государственного партнеров.

В статье подробнее рассмотрим простыми словами, что это такое, концессия.

Коммерческая концессия

Для использования в русской речи данное определение было заимствовано из французского или немецкого приблизительно в конце 18 века. Большей частью применяется в экономическом или юридическом спектре значений.

Что такое концессия в экономическом контексте? Это сдача государственными органами земельных территорий или предприятий в эксплуатацию иностранными инвесторами, а в юридическом – документ, который подтверждает заключение сделки по аренде или отдельный фрагмент договоренности по конкретной уступке.

Недавно в экономике России стали развиваться методики и технологии развития предпринимательской деятельности, которые ранее образовались и успешно применялись за границей. Одна из таких методик – развитие бизнеса по системе коммерческой концессии. Или франчайзинг.

Есть и закон о концессии: Федеральный закон об отдельных концессионных соглашениях №115-ФЗ помогает формировать правовую основу развития концессионных соглашений с учетом процедуры составления, регулирования и прекращения договоренностей концессии.

Для удовлетворения интересов всех элементов системы народного хозяйства нужно обеспечивать сбалансированное регулирование всех действий и закреплять их на правовой основе, чтобы экономическая обстановка в стране развивалась более качественно.

Благодаря коммерческой концессии как методу ведения бизнеса все участники имеют свою выгоду. Правообладатели могут с несущественными издержками эффективно вести и расширять бизнес, а также повысить долю присутствия юридического лица на современном рынке.

Каждый пользователь может запустить свое дело по заранее созданной и проверенной технологии с высокой вероятностью устойчивого развития и работы предприятия.

К примеру, в США количество продаж с применением франчайзинга переваливает за один триллион долларов. На франчайзинг приходится около 40% розничных покупок.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии – соглашение правообладателя (франчайзера) и пользователя (франчайзи), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности.

Вопрос регулируется статьей 1027 Гражданского кодекса РФ. Стороны договора — правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, так как договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли.

Видео: Что такое концессия? Договор коммерческой концессии (договор франшизы). Часть 1

Видео: Что такое концессия? Договор коммерческой концессии (договор франшизы). Часть 2

Концессия в сфере ЖКХ

Концессионные соглашения в сфере ЖКХ – это привлечение средств инвесторов к реконструкции тех объектов, которые на основании соглашений могут быть переданы в пользование на определенный период в руки частных инвесторов.

Партнер-инвестор обязуется вложить значительные средства в строительство или реконструкцию государственного имущества и эксплуатировать переданные объекты, получая доход.

Таким образом, концессия – государственно-частное партнерство (ГЧП), которое признано наиболее удачным способом обновить и оздоровить сферу ЖКХ за счет инвесторских вложений, при этом объекты остаются в собственности государства. Выгодна такая форма обеим сторонам.

Регламентируется государственно-частное партнерство следующими законодательными актами о концессии:

• закон №115-ФЗ «О концессионных соглашениях»;
• ПП РФ №748 «Об утверждении типового концессионного соглашения».

При передаче в концессию объектов водоснабжения и теплоснабжения, водоотведения, государство закрепляет за собой право выступать стороной концессионного соглашения.

Примеры концессии водоснабжения: Волгоградский водоканал, взятый в концессию с акцентом на модернизацию очистных сооружений. Доступ иностранным инвесторам закрыт, партнерами становятся только отечественные компании.

В коммунальном направлении концессионные соглашения имеют место быть в следующих условиях:

• при долгосрочном действии контрактов;
• есть четко очерченный круг задачи обязательств, которые подлежат безусловному выполнению по реконструкции или строительству объектов;
• у инвестиций есть верхний предел, сверх которого частник не обязан вкладывать деньги;
• концессионер должен достичь показателей, а среди них – энергоэффективность, качество, надежность;
• порядок возврата денег, потраченных инвестором.

ГЧП – это не гарантия абсолютно удачного варианта, есть и негативные моменты.

Стороны договора:

1. Концессионер – лицо, которое берет на себя обязательство по реализации инвестиционного проекта. Обычно это коммерческая организация или группа компаний.
2. Концедент – конкретное государство. От его имени соглашение подписывается руководителем правительства, административных единиц или других органов власти. Отношения сторон проходят строго в рамках подписанного договора концессии.

Преимущества и недостатки

Плюсы концессионных соглашений для государства:

есть возможность совершенствовать, модернизировать объекты ЖКХ, при этом не тратя бюджетные деньги;

переданное во временное пользование частникам имущество все же продолжает оставаться в муниципальной или государственной собственности;

партнерство оставляет право наблюдать за хозяйствованием частных инвесторов и контролировать этот процесс.

Недостатки:

• готовить проект, документацию на организацию конкурса и его проведение, кадастровый учет земель приходится на условиях софинансирования (из регионального и местного бюджетов минимум 20% от общей суммы затрат);
• готового вложить крупные суммы инвестора непросто найти, обычно к партнёрству склоняются представители малого бизнеса или бывшие унитарные предприятия, которые не располагают необходимыми финансами.

Для поддержки концессионных проектов организовали Фонд содействия реформированию сферы ЖКХ, концессионеры при этом должны концентрироваться на объектах ЖКХ некрупных населенных пунктов (до 250 тысяч жителей).

Обеспечивают финансами реализации концессионных проектов по реконструкции или строительству объектов в сфере ЖКХ на следующих условиях: вкладываются деньги инвестором, из местного и регионального бюджета — не менее 40% от общей цены мероприятия. Доля инвестора должна составлять минимум 20%.

Фонд может субсидировать реализацию проекта с ограничением в 300 миллионов рублей. Если концессионер не смог выполнить в установленные соглашением сроки запланированный объем мероприятий и сильно задолжал Фонду, проект можно считать неудавшимся.

И это может быть не вина концессионера: многие сети тепло-и водоснабжения слишком сильно изношены, тарифные ставки не покрывают потери энергоносителей, а заниматься реконструкцией, получать доход, отдавать долги Фонду и другим кредиторам при таких условия очень сложно.

Заключение концессионного соглашения

Потенциальный инвестор, который решил стать партнером государства в улучшении коммунального хозяйства, выбирает подходящий объект. Например, котельную. Затем он заявляет в орган местной власти о своем намерении.

Субъект Российской Федерации готовит проекты, выполняет работу по проведению конкурса. Если претендентов несколько, конкурс проводится, по результатам которого выбирают партнера. Если претендент один, торги не проводят.

Его могут обязать скорректировать программу или могут принять ее без изменений.

Концессионное соглашение – договор, содержащий пункты:

описание объекта;

срок действия;

концессионная плата (размер, форма платежей, периодичность);

плата концедента – размер, структура платежей на реконструкцию или строительство объекта ЖКХ;

условия досрочного расторжения;

методы и средства разрешения противоречий;

гарантии банка;

реквизиты, подписи сторон – инвестора, муниципалитета и субъекта РФ.

Что затрудняет передачу объекта ЖКХ частным инвесторам

Для передачи в концессию нужно, чтобы сети, котельные и другие объекты ЖКХ были официально оформлены в право собственности муниципалитета или государства, тогда можно права делегировать.

Получается, что эти объекты будут эксплуатироваться компанией, которая не имеет прав владения, а только пользования в течение времени, указанным в трехстороннем соглашении.

Поэтому на всю переходящую под концессию недвижимость сферы ЖКХ должно быть оформлено обременение в виде передачи прав пользования.

Здесь поджидает масса сложностей:

• далеко не все трассы, сети, строения оформлены, как полагается, и на них зарегистрированы права собственности;
• часть объектов, на которые вся документация в порядке, имеют задолженность по оплате.

Правительство принимает меры для урегулирования всех подобных проблем на законодательном уровне.

Отличия от аренды

Чем концессия отличается от аренды? Договор концессии – тот же договор аренды, который имеет свои особенности и отличается от типичных договоров.

Договор концессии – вид договора, не предусмотренный ГК РФ, о создании или реконструкции за счет средств инвестора объектов недвижимости в государственную собственность, за счет чего инвестор получает возможность эксплуатировать объект на возмездной основе, собирая доход в свою пользу.

Точнее говоря, договор концессии — это договор между государством и бизнесом, фиксирующий условия использования бизнесом государственной собственности. Аренда же — это временное использование чужой собственности за деньги.

Аренда предполагает использование уже имеющегося имущества за плату, а концессия – создание объекта или модернизация существующего, а уже после возмездная эксплуатация.

Чем отличается ГЧП от концессии

Государство ставит перед собой задачу повысить эффективность бюджетных расходов и привлечь частные инвестиции. Государственно-частное партнерство (ГЧП) и концессия — эффективные механизмы решения данных задач.

Концессионные соглашения считаются одной из возможных форм государственно-частного партнерства, его специфичность заключается в сохранении права собственности на объект соглашения.

ГЧП – долговременное взаимовыгодное сотрудничество общественного и частного партнеров (то есть государства и юридического лица или группы юридических лиц), направленное на реализацию планов ГЧП для достижения задач социально-экономического значения с помощью объединения ресурсов и деления рисков между сторонами в установленных договором пропорциях.

У механизма реализации концессии не такой широкий диапазон. Необходимость применения концессионного соглашения определяется преимуществами, которые принадлежат и ГЧП:

• прозрачность правового режима ввиду наличия законодательства, которое регулирует порядок заключения и выполнения концессионных соглашений и ГЧП;
• есть практика реализации концессионных контрактов на региональном уровне;
• можно применять отдельные механизмы государственной поддержки и инструментов ГЧП.

Отличие ГЧП от концессии и важные аспекты взаимодействия государства и бизнеса, основанные на этих двух формах:

ГЧП консолидирует ресурсы сторон. Финансовые риски и затраты, а также достигнутые результаты распределяются между сторонами в заранее установленных и определенных пропорциях. Концессионер же создает объект за свой счет, не получая со стороны концедента платы, а при создании объекта концессионер получает данный объект на определенный срок в целях возмещения своих финансовых затрат на счет использования созданного им объекта.

При реализации проектов ГЧП стороны соглашения: публичный партнер – государство (правительство РФ, исполнительный орган власти и т.д.), частный партнер – российское юридическое лицо, с которым заключается оглашение. При концессии: концендент – государство (правительство, исполнительная власть), концессионер – предприниматель.

Объекты соглашения ГЧП: автомобильные дороги, транспорт общественного пользования, морские и речные судна, объекты здравоохранения и социального обслуживания населения (образование, спорт и т.д.). Для концессий перечень расширенный: то же самое, а также объекты тепло- , газо- и энергоснабжения.

Элементы соглашения для ГЧП: строительство (реконструкция) или создание объекта соглашения частным партнером полного или частичного финансирования объекта соглашения, эксплуатация или техническое обслуживание объекта соглашения. Для концессий: концессионер обязуется создавать или реконструировать объекты концессионного соглашения, соблюдать сроки созданий или реконструкции.

Еще одно важное отличие концессии – более широкий круг участников на стороне как публичного, так и частного партнера, например, нет ограничения по участию иностранных юридических лиц (такое ограничение введено в законе о ГЧП).

Так что означает слово концессия? Здесь можно дать следующее определение – это предоставление государством организации исключительных прав на возведение конкретного объекта с последующей передачей его в собственность страны. За это организация получит возможность эксплуатировать объект после его возведения в течение определённого времени.

Что касается отличий концессий и ГЧП, обе формы тесно связаны, но государственно-частное партнерство имеет более широкие возможности.

Преимущество ГЧП — риски, затраты и прибыль распределяются между обеими сторонами, а в концессионном соглашении все это несёт концессионер. Также преимущество ГЧП заключается в сохранении права собственности на объект соглашения.

Источник